工程施工管理論文

　　一、人格權商品化概述

　　人格權商品化是現代社會(huì )的一個(gè)新興事物，一般被認為源于美國，而在美國將其稱(chēng)為公開(kāi)權①；在日本，則定義為“名人對其姓名，形象及其他對顧客有吸引力，有識別性的經(jīng)濟利益或價(jià)值進(jìn)行排他性支配的權利[1]”。當今看來(lái)其主體不再限于名人，漸漸地也包括普通的自然人，因而可以發(fā)現“自然人的姓名，肖像，聲音，隱私（個(gè)人數據）等一些傳統人格權客體開(kāi)始顯現出商業(yè)價(jià)值，成為交易的現實(shí)或潛在對象，由此引發(fā)了‘人格商品化’的浪潮[2]”。這種商品化的人格權在英美法中稱(chēng)為“公開(kāi)權”，在德國法里稱(chēng)為“商品化的人格權”。

　�。ㄒ唬┤烁駲嗌唐坊�中，人格標識的經(jīng)濟利益包含于人格權

　　在人格權商品化的過(guò)程中，人格標識的經(jīng)濟利益逐步顯現，“這種經(jīng)濟利益由于仍然是從人格因素中發(fā)揮出來(lái)的，所以，在廣義上仍是人格利益的一部分，或者說(shuō)是人格利益的特殊部分[5]”。人格權商品化并非產(chǎn)生一種特殊的新的權利，而是對人格權經(jīng)濟利益的承認，通過(guò)依靠人格權的具體權能，例如對姓名，肖像等人格標識進(jìn)行商業(yè)利用的控制權，運用人格權模式來(lái)實(shí)現人格標識的商業(yè)價(jià)值。而且在現代市場(chǎng)經(jīng)濟社會(huì )，不承認人格權的經(jīng)濟利益內涵，不但不能切實(shí)保護人格權，反而會(huì )削弱對人格權的保護。因此，在人格權商品化的大浪潮中，人格權內在的包含著(zhù)人格標識的經(jīng)濟利益。

　�。ǘ�）人格權商品化仍以人格權方式保護經(jīng)濟利益

　　承認人格權的經(jīng)濟利益內涵，擴充了人格權的內容和權能[6]。人格權商品化是以人格權的方式在兩個(gè)方面來(lái)維護權利人的經(jīng)濟利益的；一個(gè)是人格標識的禁用權，即權利人享有排除他人擅自將自己的人格標識進(jìn)行商業(yè)化利用的`權利。另一個(gè)是人格標識的利用權，是指權利人對各類(lèi)人格標識進(jìn)行商業(yè)利用的權利。這種情形包括權利人既可以是自己將各種人格標識使用于商業(yè)領(lǐng)域之中，依靠人格特質(zhì)對公眾的影響力和吸引力在商品經(jīng)營(yíng)中直接獲取利益；此外，權利人也可以轉讓、許可他人將人格標識運用于相關(guān)商業(yè)活動(dòng)中，從而收取轉讓費或許可費。

　�。ㄈ�）人格權商品化仍堅持人格權的非財產(chǎn)性

　　承認人格權本質(zhì)上具有經(jīng)濟利益并不意味著(zhù)“人格和尊嚴的商品化”和降低對人格的保護，而正是加強對人格權的全面保護的表現。因為，人格權的經(jīng)濟利益只是附屬于精神利益的，其存在并不是人格“完全”的商品化。在人格權所涵蓋的廣泛利益范疇中，精神利益仍處于主體地位。因此，人格權商品化并不是人格權的財產(chǎn)化，其內涵仍是非財產(chǎn)性。

　　二、人格權商品化的發(fā)展

　　一般地，一種新的社會(huì )現象的出現，民事法律若要對其進(jìn)行調整，有兩種解決思路，一種是創(chuàng )制一種新的民事權利制度，另一種是擴大現有的民事權利內涵。目前在世界范圍內，針對人格權的商品化問(wèn)題，主要有兩種規制方法，分別是美國的雙重權利模式和德國的統一權利模式。分析這兩種權利模式就必須了解人格權商品化在這兩個(gè)國家的發(fā)展概況。

　�。ㄒ唬┟绹�公開(kāi)權的發(fā)展

　　公開(kāi)權概念最早是由美國最高聯(lián)邦第二巡回上訴法院于1953年在哈伊蘭案件中提出來(lái)的②。1954年尼默在其出版的《公開(kāi)權》一書(shū)中，最先使用了公開(kāi)權的概念。他認為，公開(kāi)權是“每一個(gè)人對其產(chǎn)生或購買(mǎi)來(lái)的公開(kāi)價(jià)值進(jìn)行控制并從中獲取利益的權利。③”美國法律學(xué)會(huì )于1995年出版的《美國反不正當競爭法（第三次）重述》規定：“侵占個(gè)人形象的商業(yè)性?xún)r(jià)值構成侵害公開(kāi)權”。發(fā)展到今天，美國境內大多數的州皆已承認公開(kāi)權，雖然仍未有關(guān)公開(kāi)權之聯(lián)邦法，但在美國已有28個(gè)州承認此種權利，其中有18個(gè)州系以成文的州法規范，18個(gè)州以普通法規范，而其中8個(gè)州兩者皆有。

　　現今，美國對人格權商品化問(wèn)題的處理模式就是將人格權分為兩個(gè)部分，一是隱私權，而是商品化以后的公開(kāi)權，即雙重權利模式。這種模式的好處是在人格權商品化的實(shí)踐中，可以根據人格權商品化的新趨勢，避免人格權與財產(chǎn)權的僵化理解與適用，以利于人格利益的商業(yè)化開(kāi)發(fā)和財產(chǎn)性利用。當然，公開(kāi)權這種保護模式也有其弊端。

　　由于公開(kāi)權最初是由判例法創(chuàng )制的權利類(lèi)型，也是一個(gè)發(fā)展期限比較短的權利，因此，它不像制定法所規定的權利那樣準確，穩定，其含義處在“明確化”的過(guò)程之中，而且判例法的認識基礎深受經(jīng)驗主義的影響，它沒(méi)有事先構造相應的體系；其所創(chuàng )制的權利概念也不著(zhù)重體系性，而是注重實(shí)用性。所以，公開(kāi)權是一個(gè)功能型的權利概念，而不是體系化，類(lèi)型化的概念�；�于此，美國現今公開(kāi)權發(fā)展的趨勢，就在于尋求各州規范之間的統合，也就是制定可規范全國的聯(lián)邦公開(kāi)權法。因為現今各州法對于公開(kāi)權所提供的保護差異很大，特別是有關(guān)期間的規定，可轉讓性，可繼承性，注冊登記制度及合理使用的情況，所以要整合各州差異最好的辦法就是通過(guò)聯(lián)邦法將其予以規定。

　�。ǘ�）我國人格權商品化的發(fā)展

　　在我國，由于市場(chǎng)經(jīng)濟的發(fā)展，人格權與財產(chǎn)權結合在一起尤其是名人的姓名，肖像等具有特殊的吸引力，對產(chǎn)品的促銷(xiāo)能產(chǎn)生巨大的推動(dòng)作用，因此，人格權商品化現象越來(lái)越普遍。但是，由于立法的滯后，自然人或法人的人格權常常遭到非法利用。面對我國廣泛存在的非法使用民事主體人格標識的侵權行為的現實(shí)，立法上沒(méi)有相關(guān)規定，司法實(shí)踐中操作起來(lái)處處碰壁。在理論上，一些學(xué)者盡管在努力探討這個(gè)問(wèn)題，但力量弱小，沒(méi)有引起足夠的重視。

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