刑法緊急避險的限度條件研究論文

　　摘要:緊急避險是指為了國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權利免受正在發(fā)生的危險，迫不得已的情形下而采取的犧牲另外相對較小的合法權益的行為。而在現實(shí)的生活中，往往會(huì )出現為了保全一方的生命而犧牲另一方生命的案件，在這種一命換命的情形下，是否還可以適用我國刑法中的緊急避險來(lái)免責?一命換命從緊急避險的限度條件的角度來(lái)看又屬于什么法律性質(zhì)?生命權是否可以作為我國緊急避險的客體呢?這些問(wèn)題都是近年來(lái)我國刑法界學(xué)者討論和爭議的焦點(diǎn)。本文主要是從我國刑法中緊急避險的限度條件入手，分別論證生命權是否可以作為我國緊急避險的客體及緊急避險在涉及到生命權并造成他人生命權損害的情況下，是否可以以緊急避險來(lái)主張免責等方面來(lái)論證。

　　關(guān)鍵詞:緊急避險;緊急避險的限度條件;生命權;緊急避險的客體

　　一、我國緊急避險的限度條件分析

　　目前世界各國對緊急避險的限度條件的分析主要分為兩種主流觀(guān)點(diǎn):第一種觀(guān)點(diǎn)是緊急避險所要保護的權益必須要大于其所要損害的權益。代表國際主要有:俄國、美國等國。第二種觀(guān)點(diǎn)是緊急避險所要保護的權益一定要大于或者等于其所要損害的權益。代表國家主要有:日本等國。我國刑法第21條明確的規定了:“為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權利免受正在發(fā)生的危險，不得已采取的緊急避險行為，造成損害的，不負刑事責任。緊急避險超過(guò)必要的限度造成不應有的損害的，應負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰�！雹購奈覈�刑法第21條中不難看出，我國緊急避險的時(shí)間條件是正在發(fā)生的危險，主觀(guān)條件是為了使合法的利益不受到侵害，除此之外我國的刑法還為緊急避險設置了一個(gè)限度條件———不應超過(guò)必要的限度，對于究竟什么是必要的限度我國的刑法沒(méi)有做出明確的規定。我國學(xué)理界對限度條件持有不同的看法，其中張明楷教授和陳興良教授贊成第二種觀(guān)點(diǎn)②，即緊急避險所要侵害的權益可以等于行為人所要保護的權益，但是二人都認為這種情況只能發(fā)生在“迫不得已”且“唯一手段”的情形下，否則不得適用。但是我國還有不少的學(xué)者反對這種觀(guān)點(diǎn)，這部分學(xué)者支持第一種觀(guān)點(diǎn)，認為緊急避險所要保護的對象必須也只能大于所要侵害的對象這些學(xué)者認為如果法律允許保護的權益與損害的權益相等，那么必然會(huì )導致在發(fā)生緊急避險的情況下，人與人之間的互相殘殺，弱肉強食，這樣強者必然會(huì )打敗弱者，弱者的權益得不到有效的保護，也有可能會(huì )造成兩敗俱傷。這與法律的本意是相悖的，不利于我國法治進(jìn)程的發(fā)展。筆者更贊同第二種說(shuō)法。一般而言，我們所說(shuō)的權益包括兩種，一種是財產(chǎn)權益，一種是人身權益。當緊急避險所涉及的僅僅是財產(chǎn)權益時(shí)，我們往往是按數量的多少，價(jià)值的多少來(lái)衡量大小，來(lái)決定所要保護的權益是否大于所要損害的權益，來(lái)考量是否符合緊急避險的限度條件。當緊急避險所涉及到的不僅僅只有財產(chǎn)權益，還涉及到人身權益時(shí)，我們往往認定人身權益要大于財產(chǎn)權益，我們需要保全人身權益而犧牲財產(chǎn)權益，這不僅符合立法的本意，更是對生命的一種尊重。另外還有一種情況就是，緊急避險涉及的是生命權，這種情況下該如何去評判就要具體問(wèn)題具體分析了。有的學(xué)者認為生命權是平等的，生命權是人最至高無(wú)上的權利，是不可以用來(lái)衡量的。而有的學(xué)者則認為生命權既然是一種權益，它就可以用來(lái)衡量大�、�。

　　二、生命權是否可以作為我國刑法中緊急避險的客體

　　生命權是指自然人最重要的人格權，是自然人維持生命存在的最基本的權利生命權是憲法賦予我們的權利④，《中華人民共和國民法通則》也明確的規定了“公民享有生命健康權”⑤，聯(lián)合國《世界人權宣言》第三條中也規定了人人享有生命權⑥。生命權是一切其他權利的根本所在，沒(méi)有了生命權其他的權利就無(wú)從談起，所以，從法律上來(lái)說(shuō)生命權既不可以用來(lái)轉讓?zhuān)�也不可以�(huà)仐�。有的學(xué)者認為生命權僅指的是生存權，而有的學(xué)者對生命權做了廣義的解釋?zhuān)�認為生命權所具有的內容是復雜的⑦，認為生命權不僅僅指包括生存權，它還包括許多的權利，比如健康權、存在權、勞動(dòng)權，救濟權等權利。⑧對于生命權是否可以作為緊急避險的客體，國內學(xué)者存在不同的觀(guān)點(diǎn)，主要有三種主流的觀(guān)點(diǎn):第一是否定說(shuō)，傳統的大陸法系的學(xué)者認為“任何法益均可因緊急避險加入而做出犧牲，唯有人的生命屬于例外，因為人的生命是不存在差別的”。⑨支持這一觀(guān)點(diǎn)的學(xué)者認為，人的生命是至高無(wú)上的⑩，生命權是一個(gè)自然人存在的根本，是無(wú)法用來(lái)進(jìn)行衡量的，法律要絕對的保護公民的生命權，所以生命權是絕對不可以作為緊急避險的客體的。個(gè)體的尊嚴要受到全社會(huì )的尊重�！�11黎宏在他編寫(xiě)的《刑法總論問(wèn)題的思考》中提出了不管在任何時(shí)候，任何情況下，人的生命權都不可以用來(lái)作為實(shí)現其他目的.的手段，僅僅只能作為目的，黎宏多提出的這個(gè)“人不可以作為手段只能作為目的”○12的觀(guān)點(diǎn)，這里所提到的生命權只能作為目的，是指生命權的目的性�！耙徊糠秩说纳�命，不可以成為保護另一部分人生命的手段，不能為了保全一部分人，而剝奪另一部分人生存的權利”○13，這是體現了否定說(shuō)———生命權不可以作為緊急避險的客體。第二種是肯定說(shuō)，支持這一觀(guān)點(diǎn)的學(xué)者認為，從法律上講，在法律的面前生命權是不分等級，不分輕重，都是平等的。既然是平等的，犧牲一個(gè)人的生命換取另外一個(gè)平等的生命是我國刑法中緊急避險所允許的，也沒(méi)有超過(guò)必要的限度從道德上講，能夠在發(fā)生危難的時(shí)候犧牲自己的人畢竟只是少數人，多數人在生命受到威脅的時(shí)候都會(huì )選擇自救，在危難的時(shí)候為了保全自己的生命而犧牲他人的生命是人性的一種體現。支持肯定說(shuō)的觀(guān)點(diǎn)大多數是贊同功利主義思想○14的，功利主義認為集體主義的幸福要大于個(gè)人主義的幸福，多數人的生命要比一個(gè)人的生命更具有價(jià)值。我國的部分法學(xué)家認為“生命雖然在質(zhì)上沒(méi)有差別，但是在量上還是有差別的，是可以比較的”�！�15還有的法學(xué)家指出:在不得已的情況下，犧牲一個(gè)人的生命來(lái)保全多數人的生命，這種行為應當是法律所允許的�！�16而法國著(zhù)名的刑法學(xué)家卡斯東．斯特法尼曾經(jīng)說(shuō)過(guò)這樣一句話(huà):“刑法既不強迫人做出犧牲，也不將英雄主義強加于人，在此時(shí)法律懲罰的威嚇不可能比此時(shí)此刻害怕失去生命的危險具有更大的力量�！薄�17第三種是折中說(shuō)，支持這一觀(guān)點(diǎn)的學(xué)者認為，生命權能否作為緊急避險的客體要適情況而定，在一對一的情況下，以一個(gè)人的生命來(lái)?yè)Q取兩外一個(gè)人的生命，這種情況很難把它認定為合法。但是假如是用一個(gè)人的生命來(lái)?yè)Q取一群人的生命呢?如果我們認為是不合法的，那么就會(huì )發(fā)生一群人死掉，一個(gè)人存活，這樣的結局是否有能被我們所接受呢?有的學(xué)者提出，當我們在考慮涉及到生命權的緊急避險時(shí)還應當考慮到當時(shí)的環(huán)境，被犧牲的人的存活率的問(wèn)題，如果一個(gè)人即使沒(méi)有被犧牲，在當時(shí)的情況下也是不可能存活下來(lái)的，這種情況下可以認定為緊急避險。還有的學(xué)者認為，在共同處于危難的時(shí)候，如果一個(gè)人表示愿意犧牲自己來(lái)保全他人，這樣是應改被法律所允許的。筆者同意折中說(shuō)，第一種和第二種觀(guān)點(diǎn)都太過(guò)于絕對化了，生命權是自然人最重要的權力，是其他權力的基本所在，但是這并不意味著(zhù)在任何的情況下都不可以犧牲，有些時(shí)候附加限制條件的以生命權去保護生命權，也是法律所允許的。

　　三、當緊急避險時(shí)涉及到生命權時(shí)，以命換命的性質(zhì)

　　在實(shí)際生活中，往往會(huì )出現以命換命的案例，那么以命換命的行為到底是屬于什么性質(zhì)?以命換命的法律性質(zhì)要視情況而定。我們從兩個(gè)角度量分析:第一是可以分為兩種情形:一種是“一對一”的模式———犧牲一個(gè)人的生命來(lái)?yè)Q取自己的生命，另一種是“一對多”的模式—犧牲一個(gè)人的生命來(lái)?yè)Q取多個(gè)人的生命，這種情形有可以分為兩種，一是犧牲一個(gè)無(wú)辜的人生命來(lái)?yè)Q取多個(gè)人的生命，二是犧牲同一危險體中一人的生命保全其他多個(gè)人的生命。下面我們來(lái)一一分析:(一)“一對一”模式案例1:著(zhù)名的卡納安德之板案○18:一艘船沉入大海后，兩個(gè)人落入海中，二人同時(shí)抓住一塊浮板，但是這塊浮板只能支撐住一個(gè)人的重量，如果其中的一個(gè)人不撒手，兩個(gè)人都會(huì )死掉的。結果是體強的人推開(kāi)了體弱的人，最后體弱的人被淹死了。案例2:甲乙一起乘坐熱氣球玩，熱氣球升上空中后突然的發(fā)生了事故，兩人坐在吊籃里看著(zhù)熱氣球馬上就要墜落，熱氣球此時(shí)只能承載一個(gè)人的重量，而甲這時(shí)進(jìn)攻乙，把乙推下了熱氣球，導致乙摔死了。筆者認為這種情形下是不可以以緊急避險來(lái)主張無(wú)罪的。應為法律的正義性是絕對不允許我們將一個(gè)人的生命去當作救命的手段。生命權在法律面前是平等的，任何人都沒(méi)有權利去剝奪他人的生命，即使是在危難的時(shí)候也不可以去剝奪別人生存的權利。如果這種行為被法律所肯定，必然會(huì )導致不公平的長(cháng)生，還有可能會(huì )導致故意犯罪的滋生。如果是犧牲者自愿做出的選擇我們可以尊重他的意愿，但是在他們沒(méi)有放棄生存權利的時(shí)候，不去侵害他人是我們最基本的法律要求底線(xiàn)。所以在兩個(gè)人同時(shí)處于危難中，以犧牲他人的性命來(lái)保全自己是犯罪行為，不可以免責，但是根據我國的刑法和立法的本意，可以根據當時(shí)的環(huán)境，侵害的程度，手段，犧牲者在當時(shí)可以生還的可能性大小的多個(gè)方面考慮，可以適當地減輕處罰。(二)“一對多”模式1．非危險共同體:犧牲無(wú)辜的第三人來(lái)保全多數人的行為所謂的非危險共同體是指被犧牲的一方自然人并沒(méi)有處于危險之中，只有被保全的人處于危險之中，這一類(lèi)的避險行為是將危險從被保全的人身上人為地轉嫁到了被犧牲一方。案例1:哲學(xué)家PilippaFoot提出了著(zhù)名的“電車(chē)難題”。其內容大致是:一個(gè)瘋子把五個(gè)無(wú)辜的人綁在了軌道上。一輛失控的電車(chē)朝他們駛來(lái)，并且片刻之后就要碾壓到他們。幸運的是，五個(gè)人都可以拉一個(gè)拉桿，讓電車(chē)開(kāi)到另一條軌道上，但是有一個(gè)問(wèn)題，那個(gè)瘋子在另一個(gè)軌道上也綁了一個(gè)人，如果五個(gè)人中的其中一個(gè)人拉了拉桿，這個(gè)行為會(huì )構成什么罪?案例2:“扳道工案”一條廢棄的鐵路有兩個(gè)岔口，一個(gè)岔口上有一個(gè)小女孩在玩耍，一個(gè)岔口上有五個(gè)小孩子在玩耍，這個(gè)時(shí)候一輛火車(chē)飛快的向五個(gè)小孩子駛來(lái)，扳道工發(fā)現后，迅速的扳動(dòng)道岔，這時(shí)火車(chē)駛向小女孩的那個(gè)岔口，導致了小女孩的死亡。筆者認為，此種情況下，把危險轉加給無(wú)辜的第三人必然是犯罪行為，因為無(wú)辜第三人并沒(méi)有共同的處于危險之中，不是危險的承擔者，在危難的時(shí)候迫不得已的將危險轉嫁給無(wú)辜的人，侵害無(wú)辜第三人的生命權。這是具有攻擊性的，這種行為法律是不允許的。如果法律連這種情況都可以認定為緊急避險，那么我們的生命還有什么保障?如果無(wú)辜的人的生命權可以這么隨意的被拿來(lái)作為緊急避險的客體，這樣不利于社會(huì )的安定，也不符合緊急避險的立法本意。2．危險共同體:犧牲其中一人的生命來(lái)保全多人的生命所謂的危險共同體是指被犧牲和被保全的人都同時(shí)處于同一危險中，雙方共同承擔危險，這類(lèi)避險行為是將危險全部由被犧牲一方進(jìn)而來(lái)保全被保護一方的。此種情形有分為兩種:一種是非危險源型，另一種是危險源性。非危險源型是指危險不是由被侵害生命權的人所引起的，這類(lèi)緊急避險行為又被稱(chēng)為“防衛性緊急避險”。危險源型是指危險是由被侵害生命權的人引起的，這類(lèi)緊急避險行為又可被稱(chēng)為“攻擊性緊急避險行為”。(1)非危險源型。案例1:5個(gè)人共同去爬雪山，爬到山上后，突然遇到了雪崩。5個(gè)人便被困在了雪山里，三天后，他們的食物都吃光了，又冷又餓。到了第五天大家都堅持不住了，開(kāi)始商量怎么辦。這時(shí)，其中的一個(gè)人出來(lái)個(gè)主意，提出可以殺死其中的一個(gè)人，用他的肉來(lái)維持剩下4個(gè)人的生命，可是沒(méi)有人愿意自愿做出犧牲。又過(guò)了一天，其中的一個(gè)人生病了，于是大家就把生病的人給殺了，以其肉充饑。最后5個(gè)人獲救了，但是他們以謀殺罪被告上了法庭。案例2:英國著(zhù)名的杜德雷和史蒂芬森案，其內容大約是，兩名被告人和另外的兩個(gè)人同在一艘游艇上工作，其中一名是船艙的服務(wù)員。有一天，游艇失事了，四個(gè)人在大海是漂泊了好幾天，食物都吃完了，于是兩名被告人向另一個(gè)人提出殺死船艙服務(wù)員，以維持他們的生命，但是遭到了拒絕。又過(guò)了五天，兩名被告殺死了生病的船艙服務(wù)員，三人靠吃船艙服務(wù)員的尸體存活了下來(lái)。但是很快被告人被指控謀殺罪，并且也被認定為了謀殺罪，但是考慮到當時(shí)各種因素，最后只判了他們6個(gè)月的監禁。也許杜德雷和史蒂芬森案的結果很多人都無(wú)法接受，但是筆者認為，該法院的判決是合理，因為結合當時(shí)的情況，船艙服務(wù)員在生病的情形下，支撐到救援到來(lái)的機會(huì )有多大呢?這種情形是犯罪行為，但是可以根據不同的情形來(lái)適當的減輕處罰。(2)危險源型。案例1:“繩梯案”○19，其內容大致是講在一次船舶失事的事故中，隨著(zhù)船舶的逐漸下沉，乘客處于極大的危險之中，這時(shí)能救他們的唯一辦法就是爬上繩梯，但是其中的一個(gè)人由于極度的驚慌而阻在繩梯口而導致大家無(wú)法上繩梯，這時(shí)大家沒(méi)有辦法，如果不推開(kāi)他�？赡艽蠹叶紩�(huì )喪失生還機會(huì )，都會(huì )死掉，于是大家推開(kāi)他紛紛上了繩梯，后來(lái)堵住繩梯的人由于眾人的擁擠而沒(méi)有爬上繩梯沉入大海。案例2:在一次船舶失事的事故中，有10個(gè)人被困在了大海上，由于其中一個(gè)人的錯誤的決定將大家陷入的危險之中，為了大家的生命，大家只能選擇來(lái)阻止這個(gè)人，但是此人還是堅持大家的看法，最后的結果是在阻止的過(guò)程中導致了該人的死亡。這類(lèi)緊急避險的行為之所以被叫做“防衛性的緊急避險行為”，從主觀(guān)上了講行為人是沒(méi)有惡意的，被犧牲的人引起了危險，他人有權為了自保而做出合理的，適當的反擊，這一點(diǎn)從法理上來(lái)說(shuō)和正當防衛○20是相同的。在此種情況下，行為人不構成犯罪，是合理的防衛行為，不需要承擔責任。與“防衛性的緊急避險行為”相比，“進(jìn)攻性的緊急避險行為”從主觀(guān)惡性上來(lái)說(shuō)就更大一些，危險不是由他人引起的，而行為人卻為了保全自己而犧牲他人的生命，這種情形是法律和道德所不允許的。

　　四、總結

　　綜上所述，生命權是否可以作為緊急避險的客體，要是情況而定，不可以太過(guò)于絕對了。涉及生命權的緊急避險行為分為兩種，一種是非危險共同體，一種是危險共同體。危險共同體有可分為兩種，一種是受害者是危險源—“防衛性的緊急避險行為”，一種是受害者非危險源—“攻擊性的緊急避險行為”�！胺佬l性的緊急避險行為”可以是適用我國刑法中的緊急避險來(lái)主張免責;“攻擊性的緊急避險行為”是一種犯罪性為，可以是適用我國刑法中的緊急避險來(lái)主張免責，但是可以根據當時(shí)的環(huán)境和被害人的生還可能等綜合因素，予以減輕處罰。

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