建筑項目合同管理風(fēng)險防范探討管理論文
摘要:合同風(fēng)險是合同中的不確定因素,它是工程風(fēng)險,業(yè)主資信風(fēng)險、外界環(huán)境風(fēng)險的集中反映和體現。合同風(fēng)險是客觀(guān)存在的,是由工程的復雜性決定的,是合同雙方必須共同承擔的。我們從事任何一項商業(yè)活動(dòng),或大或小地承擔著(zhù)風(fēng)險,風(fēng)險與收益是對等的。根據合同主體行為,可將其分為主觀(guān)性合同風(fēng)險和客觀(guān)性合同風(fēng)險。
關(guān)鍵詞:施工項目合同風(fēng)險
客觀(guān)性合同風(fēng)險。
合同的客觀(guān)風(fēng)險是法律法規,合同條件以及國際慣例規定的其風(fēng)險責任是合同雙方回避的,通過(guò)人的主觀(guān)努力往往無(wú)法控制。例如,合同規定承包商應承擔的風(fēng)險有,工程變更在1.5%的合同金額內,承包商得不到任何補償,這叫做工程變更風(fēng)險;又如合同價(jià)格規定不予調整差價(jià),則承包商必須承擔全部風(fēng)險,如果在一定范圍內調整差價(jià),則承擔部分風(fēng)險,這叫做市場(chǎng)價(jià)格風(fēng)險;還有在索賠事件發(fā)生后的28天內,承包商必須提出索賠意向通知,否則索賠失效,這叫時(shí)效風(fēng)險。
主觀(guān)性合同風(fēng)險。
合同的主觀(guān)性風(fēng)險是人為因素引起的,同時(shí)能通過(guò)人為因素避免或控制的合同風(fēng)險。在相當多的國內施工合同中,業(yè)主利用有利的`競爭地位和起草合同條款的便利條件,在合同協(xié)議中通過(guò)苛刻的條件把風(fēng)險隱含在合同條款中,讓承包商就范。而承包商為了急于承攬工程,在合同協(xié)議中,對自身權利不敢據理力爭,任其擺布。對合同談判只重視價(jià)格和工期,對其他條款不予注意。這樣即使不平等的合同也愿意簽,甚至有欺騙的合同也敢簽,在合同簽訂上表現出極大的盲目性和隨意性。
承包商不是作為法人權利主體參與對等的合同談判,而是受制于業(yè)主,這樣很容易被業(yè)主牽著(zhù)鼻子走,在這種心理狀態(tài)下很難體現平等性,自然增加了履行合同的風(fēng)險性。承包商十分輕信業(yè)主在合同以外的妥協(xié)和許諾,輕率地簽訂了既沒(méi)有法律約束力,又無(wú)法兌現的“君子協(xié)定”。承包商對簽訂合同的前期準備工作明顯不足,對業(yè)主的資信和合同的公正性缺乏嚴格的分析,承包商對合同缺乏識別力;當合同條款不全,不完備,不具體,缺乏對業(yè)主的權利限制性條款和對承包商保護性條款時(shí),沒(méi)有全力爭取去修改完善它,不自覺(jué)的接受了合同中大量隱含風(fēng)險,最終在合同施工中導致了承包商的損失。因承包商對合同審查不嚴引起的合同漏洞,缺陷造成了不應有的合同風(fēng)險,帶來(lái)了不必要的損失。
在指導思想上,力爭簽訂一個(gè)有利的合同且始終堅持“利益原則”。締約合同雙方在法律上是平等的,況且授標后商簽合同,業(yè)主也不能隨便毀約。承包商有權簽訂一個(gè)平等互惠的合同條款,這是承包商減少或轉移風(fēng)險所堅持的最基本原則。承包商可以曉之以理,陳述利害,說(shuō)服業(yè)主修訂某些過(guò)于苛刻的或本來(lái)不合理的條件,增加保證承包商權益的條款,使合同比較優(yōu)惠或有利,風(fēng)險較少,合同雙方責權利關(guān)系比較平衡,盡量減少苛刻的、單方面的約束性條款,實(shí)現承包商簽訂一個(gè)有利合同的目標�？傊艞墮嗔Φ扔谧詺�,合利則動(dòng),背利則滯,是我們任何承包商都應堅持的原則。利益原則不僅是合同談判和簽訂的基本原則,而且是整個(gè)合同管理和工程項目管理的基本原則。
在人員配備上,讓熟知和精通合同的專(zhuān)業(yè)人員參與商簽合同。大中型建設合同一般都由業(yè)主負責起草,業(yè)主聘請有經(jīng)驗的法律專(zhuān)家和工程咨詢(xún)顧問(wèn)起草合同,使合同質(zhì)量很高,其中隱含了大量的不利于承包商的風(fēng)險責任條款和業(yè)主的反索賠條款。這就要求承包商必須具備既懂工程技術(shù),又懂法律,既懂經(jīng)營(yíng)管理,又懂造價(jià)、財務(wù)的綜合素質(zhì)談判人員,才能保證在合同談判中處于一種智力均衡,信息對稱(chēng)的狀態(tài),增加談判的力量,提高風(fēng)險識別能力。因此承包商必須籌建工程合約部,成立高效的合同談判班子。這是降低合同風(fēng)險,簽訂有利合同的人才保證。
在策略安排上,承包商應善于在合同中限制風(fēng)險和轉移風(fēng)險,達到風(fēng)險在雙方中合理分配。承包商對于業(yè)主在何種情況下可以免除責任的條款應認真研究,切忌輕易接受業(yè)主的免除條款。否則,合同履行中業(yè)主就有可能引用所謂法律障礙和合同依據為借口,對承包商的損失拒絕補償,并應用免除條款對其拒絕付款推卸責任,承包商將會(huì )遭受重大經(jīng)濟損失。由此,對業(yè)主的風(fēng)險責任條款一定要規定得具體明確。
承包商在合同正式簽訂前應進(jìn)行嚴格的審查把關(guān)。其要點(diǎn)是:
(1)施工合同是否合法,業(yè)主的審批手續是否完備健全,合同是否需要公證和批準;
(2)合同是否完整無(wú)誤,包括合同文件的完備和合同條款的完備;
(3)合同是否采取了示范文本,與其對照有無(wú)差異;
(4)合同雙方責任和權益是否失衡,確定如何制約;
(5)合同實(shí)施會(huì )帶來(lái)什么后果,完不成的法律責任是什么以及如何補救;
(6)雙方合同的理解是否一致,發(fā)現歧義及時(shí)溝通。
在合同的簽訂和實(shí)施過(guò)程中,不要輕易相信任何口頭承諾和保證,少說(shuō)多定是一個(gè)必須養成的工作習慣。一字千金,而非一諾千金。雙方商討的結果,做出的決定,或對方的承諾,只有寫(xiě)入合同,或雙方簽署文字意見(jiàn)才算確定。合同的簽訂需要字斟句酌,只有把每一項活動(dòng)存在的風(fēng)險降到最低,才能獲得最大的收益。
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