律師專(zhuān)家責任的探討論文
論文摘要：律師作為法律人遵循法律職業(yè)倫理的要求,從而使得律師責任既具有一般民事責任的共性,又具有專(zhuān)家責任的特殊性。律師專(zhuān)家責任不僅指律師對當事人的責任,還應包括通常律師對第三人的民事責任。本文試從律師專(zhuān)家責任的特殊性之視角就其性質(zhì)、構成要件、責任保險制度及完善進(jìn)行分析。
論文關(guān)鍵詞：律師專(zhuān)家責任,第三人,律師責任保險
隨著(zhù)社會(huì )的進(jìn)步，我國法律服務(wù)業(yè)也逐漸發(fā)展和完善。在律師執業(yè)過(guò)程中，難免會(huì )出現律師專(zhuān)家與當事人及第三人之間的一些糾紛。
2003年，北京一家油品公司與律師事務(wù)所簽訂了《委托代理協(xié)議書(shū)》，委托該所與出售方進(jìn)行標的為零號柴油1萬(wàn)噸的談判。該所律師郭某遂帶油品公司人員到積壓物資的“軍調中心”所在地，簽訂協(xié)議。協(xié)議約定，由“軍調中心”向油品公司提供零號柴油1萬(wàn)噸。油品公司給“軍調中心”開(kāi)具了金額為50萬(wàn)元的支票，但是，“軍調中心”一直未向油品公司供貨。事后查明，該“軍調中心”根本不存在。由于上述原因，油品公司未能履行與北京某化工廠(chǎng)的協(xié)議，依約給付化工廠(chǎng)違約金9萬(wàn)元。油品公司訴至法院，要求律所賠償上述損失。
法院經(jīng)審查認為：油品公司基于對具有專(zhuān)業(yè)法律知識的律師事務(wù)所的信賴(lài)，將于訂立合同有關(guān)事務(wù)交其辦理。作為專(zhuān)業(yè)法律機構的律師事務(wù)所應履行善良管理人的注意義務(wù)，包括對“軍調中心”主體資格的審查。律所在訴訟中不能證明“軍調中心”真實(shí)存在，故應對未履行審核簽約主體資質(zhì)的過(guò)錯導致的油品公司的損失承擔民事賠償責任。
一、律師專(zhuān)家責任的歸責原則
基于委托人和第三人因不具有專(zhuān)業(yè)知識或技能而較律師專(zhuān)家處于弱勢地位的角度考慮，有學(xué)者認為應采用無(wú)過(guò)錯責任原則。無(wú)過(guò)錯責任雖有利于保護第三人權益，但過(guò)于嚴格的責任可能會(huì )使律師不愿涉足高風(fēng)險執業(yè)領(lǐng)域。同時(shí)，律師為減少執業(yè)風(fēng)險所進(jìn)行的嚴格審查必然會(huì )導致委托費用的提高，而這些費用最終將轉嫁給委托人。因此，過(guò)于嚴格的責任對律師及委托人都是不利的。此外，在我國尚不具備發(fā)達的律師職業(yè)責任保險制度的條件下，若以該原則作為歸責原則，將會(huì )出現冗訴等弊端，勢必阻礙社會(huì )的進(jìn)步。
從公平責任的角度看，公平責任原則的適用范圍很有限，它僅適用于非因致害人過(guò)錯所致的一般侵權行為以及符合免責事由的危險活動(dòng)致害等法定情形，而律師專(zhuān)家責任發(fā)生在律師接受委托進(jìn)行具體執業(yè)活動(dòng)過(guò)程中，這顯然不能納入公平責任原則的適用范疇。
筆者認為律師專(zhuān)家責任的歸責原則應適用過(guò)錯責任原則。根據《律師法》的規定，律師違法執業(yè)或者因過(guò)錯給當事人造成損失的，由其所在的律師事務(wù)所承擔賠償責任。由此可以看出，律師承擔責任的前提是“違法執業(yè)”或者“過(guò)錯”。但是，在證券交易等司法實(shí)踐中，由于缺乏專(zhuān)業(yè)知識或技能而處于弱勢地位的投資者要舉證律師在執業(yè)中存在過(guò)錯是比較困難的，因此，過(guò)錯責任原則不利于保護投資者等委托人的權益。為此，學(xué)界主流觀(guān)點(diǎn)采用了在歸責原則上實(shí)行過(guò)錯責任原則，但在舉證責任上實(shí)行過(guò)錯推定。作為被告的律師不能證明自己無(wú)過(guò)錯時(shí)，則推定過(guò)錯存在；若過(guò)錯的存在與否處于不明確的狀態(tài)時(shí)，則由律師負責舉證，否則，法律就應推定被告有過(guò)錯并應承擔相應的民事責任。
二、律師專(zhuān)家過(guò)錯的判斷標準
不同的過(guò)錯學(xué)說(shuō)決定不同的判斷標準，在過(guò)錯責任原則下，關(guān)于律師專(zhuān)家過(guò)錯的判斷標準存在主觀(guān)標準和客觀(guān)標準的分歧。由于主觀(guān)標準在實(shí)踐中不易把握，因此通說(shuō)認為律師過(guò)錯的判斷應當采取客觀(guān)標準。其含義為：律師在執業(yè)過(guò)程中未盡到法定或約定的義務(wù)而致委托人或第三人損失時(shí)，構成律師專(zhuān)家過(guò)錯。
(一)注意義務(wù)
專(zhuān)家在現代社會(huì )中處于公共服務(wù)者的特殊地位，加之其具有專(zhuān)業(yè)執業(yè)知識和能力尤為社會(huì )絕大多數人所信賴(lài)，因此，法律為了保護他人的信賴(lài)利益，而使專(zhuān)家負有“合理關(guān)注和勤勉”的注意義務(wù)。
若給專(zhuān)業(yè)人士施加過(guò)于苛刻的法律義務(wù)和注意水平,會(huì )增大專(zhuān)業(yè)人士的執業(yè)壓力；另一方面,如果不對專(zhuān)業(yè)人士提出必要的要求,顯然又與社會(huì )對專(zhuān)業(yè)人士的合理期望不一致，兩種結果都不符合社會(huì )利益的最大化。對此,司法實(shí)踐以專(zhuān)業(yè)人士的行為狀態(tài)來(lái)評價(jià)專(zhuān)業(yè)服務(wù)，要求專(zhuān)家具有必要的專(zhuān)業(yè)水平，并且在執業(yè)過(guò)程中保持“合理的謹慎和注意”。
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忠實(shí)義務(wù)是基于有償的法律服務(wù)合同而產(chǎn)生的一種義務(wù)。專(zhuān)家應站在委托人的立場(chǎng)上，專(zhuān)注于委托人的利益，不得同時(shí)追求第三人與自己的利益。律師在處理各種不同的法律事務(wù)過(guò)程中，應充分尊重委托人的意愿，對超過(guò)其勝任能力范圍的事務(wù)要及時(shí)履行預見(jiàn)義務(wù)和告知義務(wù)。
律師的保密義務(wù)也很重要。律師應當保守在執業(yè)活動(dòng)中知悉的國家秘密、商業(yè)秘密，不得泄露當事人的隱私。
三、律師專(zhuān)家責任的責任主體和構成要件
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律師責任賠償雖然是由律師的違法執業(yè)或違約行為引起的，但實(shí)際承擔賠償責任的義務(wù)主體是律師事務(wù)所。律師為當事人提供法律服務(wù)是代表律師事務(wù)所進(jìn)行的，屬于職務(wù)行為。在法律程序上，當事人應當向與其簽定委托合同的律師事務(wù)所追究賠償責任，律師不能成為賠償的主體。當然，律師事務(wù)所的賠償行為，只是一種負有主管責任的先行賠償行為，真正應當承擔賠償責任和最終賠償責任的承擔者，還是執業(yè)律師本人。律師事務(wù)所承擔賠償責任后可以根據律師的主觀(guān)過(guò)錯程度向責任律師追償。
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律師專(zhuān)家責任的構成要件是律師承擔執業(yè)責任的必要條件。根據《律師法》和《民法通則》的有關(guān)規定，律師責任由以下幾個(gè)方面構成：
1.律師的執業(yè)不當行為
律師專(zhuān)家責任中的不當行為是指律師在執業(yè)過(guò)程中因中違反合理義務(wù)而致委托人或第三人損害的行為，既可以是違約行為，也可以是侵權行為。主要表現在以下幾個(gè)方面：
�。�1）由于律師的故意或者過(guò)失未能有效履行注意義務(wù)，致使為委托人或第三人利益受損；
�。�2）泄露當事人商業(yè)秘密或當事人隱私而損害委托人或第三人合法權益；
�。�3）與委托人惡意串通謀取不正當利益致使第三人受損；
�。�4）虛假陳述導致委托人或第三人的信賴(lài)利益受損；
2.律師的行為必須發(fā)生在執業(yè)過(guò)程中
只有在律師執行職務(wù)的過(guò)程中發(fā)生的行為才有可能產(chǎn)生律師責任賠償問(wèn)題。如果不是在執行職務(wù)過(guò)程中發(fā)生的，則屬于一般民事賠償責任，應由律師個(gè)人承擔。
3.律師執業(yè)時(shí)有過(guò)錯
律師在執業(yè)過(guò)程中，一般只有在主觀(guān)上存在著(zhù)過(guò)錯時(shí)，才能對行為造成的損失承擔民事責任。若律師充分履行了自己的職責和義務(wù)，損失由委托人或第三人自身方面的原因造成，則不能構成律師執業(yè)責任。
4.損害事實(shí)
損害事實(shí)是指委托人或第三人在財產(chǎn)上所受到的不利益狀態(tài)。若律師在執業(yè)過(guò)程中存在過(guò)錯行為并未給當事人造成客觀(guān)損失，則不能構成律師執業(yè)責任。
律師因其過(guò)錯行為給當事人造成的損失應當包括財產(chǎn)損害和非財產(chǎn)損害。司法實(shí)踐中，經(jīng)常出現當事人沒(méi)有實(shí)際的財產(chǎn)損失，卻因律師的執業(yè)過(guò)錯遭受巨大的`精神痛苦的情形。對于這類(lèi)情況，律師應當承擔相應的精神損害賠償責任，以便更好地保護受害人的利益。
5.律師的不當執業(yè)行為與當事人的損害結果存在必然的因果關(guān)系
根據相當因果關(guān)系說(shuō)，在確定律師民事責任中的因果關(guān)系時(shí)，可以考慮下列因素：如果沒(méi)有某一行為就不會(huì )發(fā)生損害結果；但如果存在律師的某種致害行為，在一般情況下就會(huì )發(fā)生某種損害結果，就可以認定律師的行為和損害結果有因果關(guān)系；沒(méi)有損害結果的發(fā)生，則不存在責任的承擔。在實(shí)踐中，應根據律師專(zhuān)家在單獨侵權或共同侵權中過(guò)錯原因力的大小來(lái)認定因果關(guān)系，以合理確定律師的專(zhuān)家責任，保護受害人的利益。
四、律師專(zhuān)家責任的限制與保險制度
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隨著(zhù)經(jīng)濟的發(fā)展，律師服務(wù)的范圍滲透到社會(huì )各個(gè)領(lǐng)域，由于人的認知能力有限性，要求律師對各個(gè)服務(wù)領(lǐng)域的專(zhuān)業(yè)知識完全掌握也是不現實(shí)的。與其他專(zhuān)業(yè)相比，律師執業(yè)存在更大的執業(yè)風(fēng)險，即使已經(jīng)盡到了足夠的注意義務(wù)，仍難免要承擔因執業(yè)過(guò)失所引起的民事賠償責任。因此法律在保護受害人的同時(shí)，應盡力實(shí)現專(zhuān)家所獲利益與其所承擔的責任的平衡。
對律師專(zhuān)家責任進(jìn)行限制，首先，法律可以結合律師行業(yè)的特點(diǎn)和司法實(shí)踐規定律師行業(yè)特有的減責或免責等抗辯事由，全面保護本行業(yè)專(zhuān)家的利益。其次，法律可以直接對專(zhuān)家責任的賠償限額進(jìn)行規定。比如，法律可以規定該侵權賠償責任的最高數額，或者以專(zhuān)家收取的服務(wù)費為基準來(lái)規定專(zhuān)家賠償數額，減輕專(zhuān)家所負擔的民事貴任。
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如前所述，律師行業(yè)專(zhuān)家責任的直接責任主體是律師事務(wù)所，其賠償后，可以向有故意或者重大過(guò)失行為的律師追償。若由律師以有限的經(jīng)濟實(shí)力承擔最終責任，則不能體現制度的公正性，并且很可能限制律師行業(yè)的發(fā)展。因此，建立一種行之有效的專(zhuān)家責任保險制度勢在必行。
律師專(zhuān)家責任保險是指承保律師專(zhuān)家在提供專(zhuān)門(mén)服務(wù)過(guò)程中因過(guò)失致他人財產(chǎn)或人身受損而承擔的經(jīng)濟賠償責任的責任保險。它有利于緩和專(zhuān)家沉重的責任負擔與其較小的支付能力之間的矛盾，有助于受害人在短時(shí)間內得到應有的賠償。律師一旦發(fā)生工作失誤造成當事人經(jīng)濟損失的事實(shí)，經(jīng)當事人提出索賠請求，由律師事務(wù)所申請保險公司代為賠償。保險公司查清經(jīng)濟損失確系律師的責任之后，即向當事人支付一定限額內的賠償金。保險公司的賠償最高限額取決于律師交納保險費的多少。
雖然律師專(zhuān)家責任的相關(guān)制度不能完全解決專(zhuān)家責任的全部問(wèn)題，但是對于我國的律師行業(yè)來(lái)說(shuō)是值得借鑒和發(fā)展的。目前我國專(zhuān)家責任限制和保險剛開(kāi)始試點(diǎn)，其發(fā)展成熟還需要時(shí)日，但隨著(zhù)律師業(yè)的發(fā)展，律師專(zhuān)家責任制度定會(huì )發(fā)揮其優(yōu)勢，最大化實(shí)現社會(huì )利益。
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