股權置換樣態(tài)分析論文

　　摘 要 股權轉讓是股權在公司之間流轉的一種具體方式，它無(wú)礙于公司的正常經(jīng)營(yíng)，同時(shí)又有讓置換雙方以最小的代價(jià)換取最大的經(jīng)濟利益等優(yōu)點(diǎn)，正日益成為投資者的最佳選擇。而在股權交換轉讓的過(guò)程中，股權置換作為一種獨特且具有諸多優(yōu)點(diǎn)的流轉方式也受到了各個(gè)公司的肯定。本文旨在從學(xué)理和實(shí)踐上闡釋股權置換這一轉讓方式，以期在實(shí)踐中將其進(jìn)行效益最大化的利用。

　　關(guān)鍵詞 股權置換 股權轉讓 股權登記

　　作者簡(jiǎn)介：莫薇，四川師范大學(xué)法學(xué)院民商法學(xué)研究生，研究方向：民商法。

　　隨著(zhù)現代市場(chǎng)經(jīng)濟的發(fā)展，股權已經(jīng)逐步成為一種重要的無(wú)形財產(chǎn)。股權的轉讓變動(dòng)不僅有利于公司的正常經(jīng)營(yíng)，同時(shí)又有讓置換雙方以最小的代價(jià)換取最大的經(jīng)濟利益等優(yōu)點(diǎn)，正日益成為投資者的最佳選擇。在股權變動(dòng)中有一種轉讓方式叫做股權置換，它更為高效便捷，是公司再上市的秘密武器。筆者僅就股權置換這一轉讓方式進(jìn)行學(xué)理和實(shí)踐上的論述。

　　一、股權置換的基本認識

　�。ㄒ唬┕蓹嘀脫Q的定義

　　在現實(shí)公司的運作中，法律實(shí)務(wù)工作者把股權置換作如下定義：股權置換就是把兩家及以上的公司通過(guò)股權的交換來(lái)達到降低有關(guān)公司的國有股控股比例、改善公司的股份來(lái)源、促使投資主體的多元化的行為。 而實(shí)務(wù)中把股權置換主體縮小定義為國有股份類(lèi)的公司，筆者認為這樣的定義有失偏頗。應用主體的狹窄性導致了它不能夠很好的發(fā)揮轉讓股權，改變公司股東結構，給股東帶來(lái)利益的目的。其實(shí)在很多民辦企業(yè)中股權置換也得到了很好的運用。而在學(xué)界中對于股權置換的概念界定得也十分模糊，筆者只能根據其上位概念股權轉讓來(lái)對其進(jìn)行分析。股權置換是股權轉讓的一種方式。由此推斷股權置換的基本概念是指股權所有者雙方以自己擁有的股權做交換，以此取得對對方部分股權的所有權。這種交易方式有利于公司在經(jīng)營(yíng)上有新的結構和模式，使公司快速、低成本、高效的注入“新鮮血液”，為公司帶來(lái)新的活力和新的機遇。相信在今后的公司運作中，股權置換這一方式將會(huì )得到更加頻繁且有效的利用。

　�。ǘ�）股權置換定義的個(gè)人見(jiàn)解

　　股權變動(dòng)、股權轉讓、股權置換，定義范圍逐漸縮小。但在詳細研究了股權變動(dòng)和股權轉讓的定義之后。筆者個(gè)人為股權置換下了如下定義：股權置換是指在存在各類(lèi)股權形態(tài)的公司中，股東以其對公司股東的所有權為標的，與另一個(gè)公司股東所持的股權進(jìn)行交換，進(jìn)而使得公司更換股東，并使兩個(gè)公司共同獲利，以促進(jìn)公司結構的優(yōu)化和發(fā)展的一種行為。股權置換是激發(fā)公司新活力的一種有效的手段，同時(shí)又省去了將股權市場(chǎng)化流通這一過(guò)程�？芍^是一箭雙雕。

　　二、股權置換的理論基礎

　　廣義的股東權泛指股東以自己的入股份額向公司主張的各種權利，例如依據合同、侵權行為、不當得利和無(wú)因管理對公司享有的債權；狹義的股東權是指股東因股東資格而享有的、從公司獲取財產(chǎn)性的收益并管理公司大小事務(wù)的權利 。對于股權的含義，雖然學(xué)者們的表述有所不同，如江平教授的“基于股東地位而可對公司主張的權利”、鄭玉波教授的“股東作為公司的成員在公司所享有的權利”、“股東基于其與公司間所生的法律關(guān)系，既非純粹的財產(chǎn)權，亦非純粹的人格權，而是一種特殊的權利”等，但其共同點(diǎn)在于均以股東之地位作為前提。從上述股權的概念看來(lái)股權既然是屬于股東的一種權利，那么股東當然可以基于自己的意志對股權進(jìn)行自由轉讓?zhuān)�股權的特點(diǎn)決定了它可以在公司內部進(jìn)行流轉，也可以在公司之間進(jìn)行流轉。也正是基于這個(gè)自由流轉的先決條件，股權才在可以在公司之間進(jìn)行置換。

　　置換就是相互交換。對換的意思，而轉讓也是一方對另一方進(jìn)行轉移、交接。所以其實(shí)置換是屬于轉讓的一種方式，股權轉讓則是股權置換的上位概念。股權轉讓既包括有限責任公司的股權轉讓?zhuān)�也包括股份有限公司的股權轉讓。股權是股東享有的權力，是財富的象征。它的轉讓無(wú)礙于公司的正常經(jīng)營(yíng)，同時(shí)又有讓置換雙方以最小的代價(jià)換取最大的經(jīng)濟利益等優(yōu)點(diǎn)，正日益成為投資者的最佳選擇。所謂股東權的轉讓?zhuān)�是指股東將其擁有的公司的股權轉移給受讓人，由受讓人繼受取得股權而成為公司新股東的法律行為。 此種轉讓的內容包括股東權、股東地位或資格的股份。同樣的.，股權置換也符合上面定義中轉移股權的方式，不同的是，股權置換是要雙方互以股權作為主要對價(jià)進(jìn)行轉讓?zhuān)�而普通的轉讓是以股權與貨幣作為對價(jià)進(jìn)行交易轉讓的。

　　股權的置換使公司、股東及債權人得利益得到了很好的保護。這種轉讓方式不僅可以在公司資金周轉不足時(shí)以股代幣進(jìn)行交易，而且也是一個(gè)公司解決內部危機，重組資產(chǎn)借殼上市的一種有效手段。因此，各國在法律的原則上是允許股東自由轉讓其股份的。 股權轉讓的方式也具有多樣性。股權轉讓是股權繼受取得的方式之一，但此種繼受取得并非僅限于轉讓?zhuān)�因贈與、繼承、合并、稅收等方式取得股權也屬于繼受取得。所以股權置換的上位概念是股權轉讓?zhuān)�股權轉讓的上位概念是股權的繼受取得�；�于股權轉讓和股權的繼受取得的特點(diǎn)，股權置換的運作也是有據可循的。

　　三、股權置換的分類(lèi)

　　在現實(shí)的股權置換中，一般采用了如下三種方式：第一，純股權置換；第二，股權置換加資產(chǎn)；第三，股權置換加資金。

　�。ㄒ唬┕蓹嘀苯又脫Q式

　　這是指不需要支付任何現金就能完成置換，直接以股權置換股權，即是說(shuō)兩家股權置換的公司在形式上僅僅是股東名冊發(fā)生了一定的變化。通常發(fā)生在有優(yōu)勢互補需要的企業(yè)之間進(jìn)行。它在已經(jīng)相對確定的兩個(gè)主體之間進(jìn)行置換，不需要讓股權進(jìn)入市場(chǎng)流通。在此種情況下公司所選擇的置換股權的對象必然是經(jīng)濟雄厚、穩定可靠的，且不需要資金的介入。這樣也就降低了財務(wù)上的風(fēng)險。

　�。ǘ�）股權加資產(chǎn)置換式

　　是指一個(gè)公司的股東用股權加上資產(chǎn)作為置換的標的來(lái)置換對方公司的單純的股權。優(yōu)點(diǎn)在于不用支付現金即可獲得優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，都是用實(shí)物在交易，有利于擴大企業(yè)規模。這種方式通常用于一方的股權更為優(yōu)質(zhì)的情況下，而這部分優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)可以迅速提高一方的生產(chǎn)能力和規模，而且不支付現金也降低了財務(wù)風(fēng)險。這就是股權加資產(chǎn)置換的方式，不僅可以使企業(yè)充滿(mǎn)活力，同時(shí)也是一種“借殼上市”的有效手段。

　�。ㄈ�）股權加資金置換式

　　這是指以現金加股權的方式來(lái)完成置換。通常發(fā)生在轉讓價(jià)格非常高的情況下，在置換后的強勢一方通常占優(yōu)勢。一般都是強勢的一方對弱勢的一方取得支配性的地位。這樣也有利于小企業(yè)的存活與發(fā)展。

　　因此，股權置換的方式具有靈活多樣性，置換的結果是公司的結構更為優(yōu)化，更有利于公司的后期發(fā)展。至于采取哪種方式對公司更為有利還需根據實(shí)際情況進(jìn)行分析。

　　四、股權置換的具體程序及其法律問(wèn)題

　�。ㄒ唬┕蓹嘀脫Q的程序

　　股權置換的成功需要經(jīng)歷幾個(gè)階段：

　　1.對雙方的股份進(jìn)行價(jià)值評估。股權置換多是以股權作為標的物直接進(jìn)行置換，所以股份的正確且公平地估價(jià)是保證合同公平正義的首要前提。雙方在評估的基礎上制定一個(gè)公平合理等價(jià)的股權置換合同。

　　2.股權置換雙方簽訂股權置換合同。合同具有自主性，雙方只要標的物合法，意思表示真實(shí)有效即可達成。在現行的公司運作中，股權置換協(xié)議都有模板可以借鑒，只需要雙方填入標的物即可，十分的方便快捷。

　　3.合同生效后，在相關(guān)部門(mén)進(jìn)行股權變更登記，并進(jìn)行公示。合同生效之后，在工商管理部門(mén)進(jìn)行股權變更登記，從法律形式上確定合同的有效性。并將變更后的股東的地位通過(guò)法律確定下來(lái)。

　　4.對公司內部的股東名冊進(jìn)行變更。在股權置換之后，及時(shí)更改公司內部的股東名冊，這樣有利于保護新股東的利益。也有利于雙方及時(shí)掌握公司信息，了解公司動(dòng)態(tài)，對公司進(jìn)行管理。

　　5.雙方實(shí)際掌握置換后的標的物。置換雙方掌握新的股權，成為新公司的股東，各種登記薄已進(jìn)行登記，權利憑證已交換，股權置換成功。

　�。ǘ�）股權置換中的法律問(wèn)題及解決方案

　　在簽訂股權置換合同時(shí)，容易出現瑕疵股權的問(wèn)題，根據當前民商事審判實(shí)踐來(lái)看，有關(guān)瑕疵股權引發(fā)的糾紛主要有三類(lèi)，第一類(lèi)是所涉公司、所涉公司其他股東或者所涉公司債權人基于原始股東出資瑕疵的事實(shí)而要求該原始股東承擔民事責任所引發(fā)的糾紛；第二類(lèi)是因所涉公司原始股東置換其瑕疵股權而與受讓人發(fā)生的股權置換合同糾紛；第三類(lèi)則是所涉公司、所涉公司其他股東或所涉公司債權人要求該瑕疵股權的出讓股東和受讓股東承擔民事責任所引起的糾紛，這類(lèi)糾紛往往和第二類(lèi)股權置換合同糾紛存在密切聯(lián)系。

　　解決這種問(wèn)題最核心的部分在于對瑕疵股權置換合同的效力的認定。事實(shí)上，只要投資者的名字被登記在公司股東名冊、公司章程或相關(guān)工商登記材料中，就具有股東資格并享有股東權利，而且，未經(jīng)法定程序不應加以限制或剝奪，但如果有出資瑕疵的問(wèn)題，該出資人仍需對其承擔相應的民事責任，也就是說(shuō)，置換合同仍然是有效的，只是有過(guò)失的一方要將瑕疵出資的問(wèn)題解決好，使其不能影響到合同的生效。

　　在審判實(shí)踐中，有股權受讓人為實(shí)現合同置換目的、完整掌握控股權而要求確認置換合同無(wú)效的；有股權置換合同一方以股權未進(jìn)行變更登記為由要求確認置換合同無(wú)效；有因股權未進(jìn)行變更登記、轉讓人惡意“一女多嫁”而導致各方對置換的股權的歸屬發(fā)生爭議等等。這種問(wèn)題會(huì )對股權置換的雙方、公司乃至第三人都產(chǎn)生重要的影響。

　　解決這些問(wèn)題，我們就要做好公司內部對于股東名冊的管理，公司應當時(shí)時(shí)注意股東名冊變動(dòng)的更新，使得股東名冊的信息與最新的動(dòng)態(tài)相吻合，這樣就能避免在公司內部對于誰(shuí)是股東的認識的混亂。公司登記機關(guān)對于股權的登記，是商業(yè)登記制度的一部分�，F代公司法律制度中的股權外部登記，主要是指公司登記機關(guān)依照法定的程序和要求，對公司股權的設立，變更，注銷(xiāo)等重要的事實(shí)記載于商業(yè)登記簿冊，并將其公示，才具有法定的效力。這樣才能解決對權屬問(wèn)題的爭議。

　　只有更多的做好程序上的問(wèn)題，才能徹底解決在股權置換過(guò)程中所出現的問(wèn)題，也只有在不斷地發(fā)現問(wèn)題中去解決問(wèn)題，去完善我國的法律制度。

　　股權置換問(wèn)題只是股權問(wèn)題中的冰山一角，在分析討論中我們要做到以小見(jiàn)大，去真正認識到股權置換對于整個(gè)公司法的意義和影響。只有抱著(zhù)這種態(tài)度才能讓自己的研究更加貼近實(shí)際，解決實(shí)際問(wèn)題才是理論科學(xué)所最應該完成的事情。

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