淺談?wù)加斜Ｗo請求權的論文
一、占有的保護
占有保護請求權，是指在占有人的占有被侵奪、妨害或者有妨害的危險時(shí)請求侵害人為一定行為或不為一定行為的能力。關(guān)于此項請求權，有稱(chēng)占有人之物上請求權、占有人之請求權、占有物上請求權、基于占有而生之請求權或占有保護請求權。[3] 占有是一種事實(shí)狀態(tài)，占有制度是不問(wèn)現實(shí)的占有的狀態(tài)是否正當而一律加以保護的制度，它的宗旨是維持社會(huì )秩序的和平穩定。占有保護請求權，正是基于此所產(chǎn)生的請求權，故筆者認為，“占有保護請求權”這一概念更確切地說(shuō)明這一請求權的本質(zhì)，而且也一目了然即乃對占有的保護。
二、占有保護請求權的性質(zhì)
一項制度是在與其他相關(guān)制度的比較中彰顯其本質(zhì)特性的，占有保護請求權也不例外。下面筆者擬以物權請求權這一極容易跟占有保護請求權相混淆的制度為參照，對這兩種制度做一比較，以期探究占有保護請求權的本質(zhì)，領(lǐng)悟其內涵，從而更加科學(xué)合理的予以相應的制度構建。
1、占有保護請求權是法律為保護占有的事實(shí)而賦予的，占有是事實(shí)而非權利，自然也就不可能由權利體現于外部而產(chǎn)生一種救濟性的權利。占有保護請求權作為一種救濟性權利實(shí)乃法律的特別賦予，以使物的現實(shí)占有人能繼續保持其占有狀態(tài)，維護社會(huì )平和穩定的秩序。它的功能僅僅在于恢復占有人對物的占有，而不涉及占有物的權利歸屬問(wèn)題。而物權請求權是與物權的支配性、排他性聯(lián)系在一起的，是基于物權的支配性和排他性而衍生出來(lái)的一種防衛性請求權，權利人享有物權時(shí)，自然就享有了物權請求權，實(shí)際上物權請求權并不需要法律的特別賦予，而是物權的效力或權能的自然體現。它的功能表現為物權圓滿(mǎn)狀態(tài)的恢復，使物之權利歸屬得以確定，因而一般具有終局性和確定性。
2、占有保護請求權以占有被侵害為要件，占有被侵害時(shí)始產(chǎn)生占有保護請求權。而物權請求權作為物權內在機能的外部體現，自始存在，即從取得物權的同時(shí)就取得物權請求權，而在物權遭受侵害時(shí)，從“潛在”的權利變?yōu)椤艾F實(shí)”的權利，成為可行使的權利。
3、物權請求權以物權的存在為前提，無(wú)物權即無(wú)物權請求權。而作為占有保護請求權行使主體的占有人，可為有權占有，也可為無(wú)權占有，即使是無(wú)權占有也受法律保護，他人不能以強力侵奪，因占有是對事實(shí)和秩序的保護。有權占有中，占有人的本權可為物權，也可為不可對抗第三人的債權性質(zhì)的權利。在無(wú)權占有或占有人基于債權而占有的情況下，若其占有受他人，尤其是占有物所有人之外的他人侵害時(shí)，占有人無(wú)物權請求權行使的可能，而法律賦予其占有保護請求權以保護其占有的事實(shí)，并進(jìn)而保護其可能存在的占有背后的本權（主要是債權性質(zhì)的權利），則其利益，甚或占有物所有人的利益得到了保障。因此占有保護請求權實(shí)有其獨立存在的價(jià)值，無(wú)法由物權請求權所代替。
4、占有保護請求權的行使貴在神速、迅捷，同時(shí)如在較長(cháng)時(shí)間內不行使，他人對占有物的侵害己成既成事實(shí)，形成新的秩序，對此新的秩序的破壞有時(shí)并非妥當，因此法律往往對占有保護請求權的行使設定較短的期限，如我國臺灣“民法”規定為1年，此期限性質(zhì)上為除斥期間[4]，不適用中止、中斷和延長(cháng)的規定。而且，在訴訟中往往適用簡(jiǎn)易程序。而物權請求權除所有物返還請求權受取得時(shí)效的限制外，其他權利并不適用訴訟時(shí)效，得隨時(shí)行使。物權請求權的行使如依訴訟方式為之，原則上適用普通程序。
綜上所述，占有保護請求權不同于物權請求權，兩者不能代替。在邏輯定位上，占有保護請求權應是與物權請求權、債權請求權相并立的一種獨立的請求權。因此，各國民法對之加以嚴格區分，分別規定于不同的章節中。
三、法人占有保護請求權主體
在占有制度的設計中，法人能否成為占有保護請求權的主體是一個(gè)頗具爭議的話(huà)題。問(wèn)題的關(guān)鍵在于法人可否成為占有的主體。有學(xué)者認為，占有是一法律事實(shí)，而非法律行為或準法律行為，故占有之主體應有自然的意思能力，而對物有事實(shí)上的管領(lǐng)力。法人乃法律擬制之權利義務(wù)主體，故其得否為占有之主體，不無(wú)疑問(wèn)？[5 ]筆者認為，這種觀(guān)點(diǎn)值得商榷。占有不同于持有，占有指對物的事實(shí)上的管領(lǐng)力。所謂的對物事實(shí)上的管領(lǐng)力，指對于物得為支配，并排除他人干涉。[6 ]法人作為民事主體，具有民事權利能力和民事行為能力，具有自己的行為意思（盡管這種意思最終通過(guò)一定的自然人表現出來(lái)），可以對物進(jìn)行支配，并排除他人的干涉，如法人可以成為所有權的主體，行使對物的占有、支配權利。
可見(jiàn)，法人具有相應的意思能力，能夠對物進(jìn)行事實(shí)上的支配。法人的意思通常是通過(guò)其特定的機關(guān)（如法定代表人、董事等）表現出來(lái)。董事作為法人的機關(guān)，而機關(guān)的行為，法律上為法人本身的行為，故法人機關(guān)的占有，即視為法人本身的占有，當然必須限定在執行職務(wù)的范圍內。概言之，法人機關(guān)并非一獨立之個(gè)體，而是法人之延長(cháng)，宛若法人之器官，成為法人之一部，因此法人機關(guān)的占有不是媒介占有也不是輔助占有，而是法人本身的占有。再者，在現代社會(huì )，法人已成為民事活動(dòng)主體的重要組成部分，成為市場(chǎng)經(jīng)濟活躍的主體。對物進(jìn)行事實(shí)上的管領(lǐng)力的主體不再僅僅是自然人，而且還包括法人。對法人占有秩序的破壞以及法人對他人占有的破壞對社會(huì )的和平穩定秩序造成的.影響或產(chǎn)生的沖擊不亞于自然人占有關(guān)系遭受破壞對社會(huì )秩序的影響�？偵�，筆者認為，法人可以成為占有的主體，對法人的占有也應給予保護。只有這樣才能真正符合占有制度設立的根本宗旨和目的。解決了法人成為占有主體的問(wèn)題，法人能否成為占有保護請求權主體的問(wèn)題也就相應解決了。
四、占有保護請求權的種類(lèi)
占有保護請求權具體可以分為占有物返還請求權、占有妨害排除請求權及占有妨害防止請求權。
1、占有物返還請求權，指占有人在其占有被他人侵奪以后，可依法請求侵奪人返還占有物，它以占有被侵奪為要件。侵奪，指非基于占有人的意思而排除占有人對物的事實(shí)上的管領(lǐng)力。占有被侵奪后需要形成占有狀態(tài)，返還請求權的相對人總的來(lái)說(shuō)是一定范圍內的現在占有人�！艾F在”體現追及性�！耙欢ā斌w現有限性。由于無(wú)權占有與侵奪占有不同，占有返還請求權沒(méi)有像所有物返還請求權一樣的追及性。侵奪后形成侵奪人占有狀態(tài)，行使該項權利沒(méi)有疑問(wèn)，形成第三人占有的，可以對概括繼受人和惡意特定繼受人行使該項權利。
如占有人因自己的意思喪失占有，即使存在欺詐、脅迫，也不能享有該項權利。拾得遺失物，租賃、借用期限屆滿(mǎn)而不返還物的對當前占有人沒(méi)有這項權利。相反當前占有人可針對出租人及第三人的侵奪獲得占有保護。行使該項請求權，占有人應該證明占有事實(shí)、侵奪行為及因果關(guān)系。請求返還的內容，是在有物理上或法律上有返還可能時(shí)，回復原有的占有狀態(tài)。如毀損滅失而無(wú)法回復的，應依照侵權責任或占有回復請求權的規定進(jìn)行賠償。占有經(jīng)行使請求權回復后，視為繼續，取得時(shí)效并不中斷。
2、占有妨害排除請求權，指占有人在其占有受到他人妨害時(shí)，有權請求除去妨害。排除對占有的妨害，可以用私力對抗的方式，超出了“即時(shí)”行使的界限后，只有通過(guò)公力請求排除妨害。由于社會(huì )生活聯(lián)系緊密，生活空間的公共化，一人的物或事常常需要獲得他人的容忍，所以一定限度內影響他人的不成立妨害。占有妨害有動(dòng)的妨害和靜的妨害兩種（垃圾傾倒行為和傾倒后形成的狀態(tài)），可結伴而生，可單獨存在。[7]靜的妨害多指因動(dòng)的妨害而生的結果或影響的持續存在（起訴時(shí)，動(dòng)的妨害大多己經(jīng)停止），也有第三人或自然力引起但相對人應負責的情況。由此，請求除去妨害的相對人除了妨害人外還有對妨害有除去義務(wù)（支配力）的人，如風(fēng)吹樹(shù)倒入鄰地時(shí)樹(shù)的主人，外人破壞石墻倒入他人土地時(shí)的石墻主人。王澤鑒將妨害人分為行為妨害人和狀態(tài)妨害人，即“因其行為妨害占有之人和因其意思容許妨害占有狀態(tài)存在之人”。[8] 乙租住甲的房屋，制造噪聲妨害，是行為妨害人，而甲是狀態(tài)妨害人，兩人都可以成為相對人。筆者認為這種擴大妨害人理解的分類(lèi)有其合理性，但是應該注意，私力救濟的防御權行使時(shí)狀態(tài)妨害及行為人不是防御的對象。
占有輔助人雖然可以是占有防御的對象但不是該項請求權的相對人。 該項請求權的內容在于請求妨害人以其費用除去妨害而恢復原狀。受害人以自己費用除去妨害時(shí)，可以依照不當得利或無(wú)因管理請求返還所支出的費用。受害人行為使妨害擴大時(shí)，不影響侵害人相對人的地位，但費用負擔上，應減輕加害人責任。妨害應該在該請求權行使時(shí)存在，如果之前妨害因各種原因消失的，則該請求權消滅。妨害狀態(tài)雖然存在但不能因任何人的力量除去時(shí)，該請求權亦消滅。
3、占有妨害防止請求權，指占有人的占有有可能遭受他人的妨害時(shí)，占有人有權請求他人采取一定的措施防止發(fā)生損害占有的后果。該請求權旨在阻卻將來(lái)發(fā)生之妨害�！拔也槐氐鹊轿业泥従�，在事實(shí)上已越界建筑時(shí)，才可以主張請求權；而只要所有的情況（如有建筑設計圖）均表明，他有為此舉之意圖，則我就可以主張請求權�！盵9 ]故在請求排除已存在的妨害之請求權以及請求排除侵害之請求權之外，妨害防止請求權有其適用之余地。該請求權的對象是尚未發(fā)生，但有將來(lái)發(fā)生之可能的危險行為，如鄰家一樹(shù)因大風(fēng)將歪倒至鄰家房屋上，鄰屋之占有人則有請求大樹(shù)的主人排除危險的權利。
該請求權的相對人，是造成危險或對危險有除去支配力（義務(wù)）的人。如果危險是由占有人的原因造成，占有人即無(wú)該項請求權。而如果危險的原因力，來(lái)自于他人和占有人，應該認為占有人也有請求權，只是相應減輕他人所應承擔的除去妨害費用。為及時(shí)維護占有人利益，占有人可以先行以自己的力量除去妨害，并可以依照不當得利或無(wú)因管理的規定，請求返還所支出的費用。在受害人沒(méi)有事先除去妨害，直接向相對人行使該項權利時(shí)，費用負擔是當然包括在相對人作出防止行為當中的。占有妨害防止請求權以權利行使時(shí)危險存在為前提，如果危險因各種原因在此前消除的，則該請求權因喪失請求對象而消滅。
五、我國物權法草案占有保護請求權的完善
我國物權法草案二次審議稿第296條只規定了占有物返還請求權和占有妨害排除請求權，而沒(méi)有規定占有妨害防止請求權，即沒(méi)有考慮妨害危險對占有的影響。這種關(guān)于占有保護請求權的規定是不完善的，它割裂了占有保護請求權的完整體系，對占有的保護也是不充分、不科學(xué)的。法律的價(jià)值重在引導和預防，而不僅僅在于事后的制裁和懲罰�，F實(shí)生活中，對占有的侵害不僅僅包括“侵奪”和“妨害”，還有即將造成妨害的危險。在危險發(fā)生之時(shí)，占有人若不具有妨害防止請求權，那么只有等到侵奪或妨害的實(shí)際發(fā)生之后，才有權保護自己的權利。
這樣，不僅會(huì )對占有人的占有造成極大的損害（有時(shí)是難以彌補的），即使后來(lái)通過(guò)法律予以救濟，這也是對社會(huì )資源的一種浪費。這顯然違背了現代社會(huì )法律的經(jīng)濟效益原則，對占有的保護也極為不力。正因為如此，設立占有制度的國家基本上都規定了占有妨害防止請求權，給占有以全面、充分的保護。譬如，德國民法典第862條規定“在占有有受到繼續妨害之虞時(shí)，可以請求防止其妨害”；法國民訴法規定的“責令廢除新建筑之訴”；我國臺灣地區“民法”第962條規定“占有有被妨害者，得請求防止其妨害�！本C上，筆者認為，我國未來(lái)的物權法應明確規定占有妨害防止請求權，以期對占有以全面充分的保護，從而順應占有制度設立的初衷。
“占有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)被侵奪的，占有人有權請求返還原物；對妨害占有的行為，占有人有權請求排除妨害；占有有被妨害的危險的，占有人有權請求防止其妨害�！�
前款規定的請求權，自侵奪或者妨害發(fā)生或者危險發(fā)生之日起一年沒(méi)有行使的該請求權消滅。
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