公司章程的性質(zhì)

　　公司章程是公司設立必不可少的要見(jiàn)，然而關(guān)于其性質(zhì)卻是眾說(shuō)紛紜，有契約說(shuō)、權力法定說(shuō)、秩序說(shuō)、自治法說(shuō)和憲章說(shuō)。

　　一.公司章程的含義

　　一般的公司章程是記載公司組織及其行動(dòng)的基本規則的文件。實(shí)質(zhì)意義上的公司章程是指規范公司組織及行為的基本規則，形式意義上的公司章程是指記載公司組織及行為的基本規則的書(shū)面文件。任何一個(gè)公司的成立都必須訂立公司章程。公司章程不僅僅對訂立公司章程的當事人有約束力，對于以后參加公司的人也有約束力。在一定條件下，對第三人也有約束力。

　　二.公司章程之學(xué)說(shuō)之爭

　　關(guān)于公司章程的性質(zhì)歷來(lái)眾說(shuō)紛紜，學(xué)者們各抒己見(jiàn)，在學(xué)界中主要有以下幾種觀(guān)點(diǎn)。

　　(一)契約說(shuō)

　　該說(shuō)是英美法系普遍接受的觀(guān)點(diǎn)。該說(shuō)認為公司章程對公司股東并沒(méi)有當然的拘束力，股東是否受其約束，完全憑借自己的意思，在公司章程制定以后，成為社員或機關(guān)者認可章程的內容，與公司建立關(guān)系，但如果想脫離其約束，隨時(shí)可以退出或者轉讓出資份額等途徑完成，因此認為章程具有契約的性質(zhì)。

　　(二)權力法定說(shuō)

　　該說(shuō)認為公司章程不是參與各方之間的合同，而是在公司參與者、董事、監事、管理者、股東以及有限的延及公司債權人之間的一種權力分配關(guān)系，因此公司章程是與法令和救濟相關(guān)的。它的弊端在于在很大程度上排除了股東及其他利益主體為個(gè)人利益行使其權力，實(shí)際上把公司章程等同于公司法本身，或者是公司法的組成部分。

　　(三)自治法說(shuō)

　　該說(shuō)是大陸法系國家最流行的通說(shuō)。此說(shuō)認為公司章程不僅對公司章程的制定者或者發(fā)起人有約束力，而且還能約束成立后公司機關(guān)以及新加入的股東，是規定公司組織與行為的基本準則，因此它具有自治法的性質(zhì)。而且章程對于已經(jīng)成為其成員者，不管其意思如何都具有普遍約束力;章程不管其成員的個(gè)別意思如何，都可以根據其成員的一般意思而變更;社會(huì )成員的變動(dòng)或者股份的轉讓也不影響章程的法規性質(zhì)。

　　(四)憲章說(shuō)

　　該說(shuō)認為，公司章程是公司的設立者為實(shí)現公司設立目的而為公司的內部組織和管理活動(dòng)所制定的根本性或綱領(lǐng)性制度。其認為應當講公司章程作為公司的憲章，增加國家意志的干預，將股東對于章程的制定與修改等權利都限制在一個(gè)比較小的范圍之內。

　　三.公司章程之性質(zhì)

　　雖然對于公司章程之性質(zhì)有很多學(xué)說(shuō)，但是占主流地位的是契約說(shuō)和自治法說(shuō)，每個(gè)學(xué)說(shuō)都有其合理之處，但是也有很多不足和漏洞，契約說(shuō)曾經(jīng)是公司章程的比較合理的解釋?zhuān)�但是隨著(zhù)現代社會(huì )公司的發(fā)展和章程的完善，契約說(shuō)也已經(jīng)正確地解釋章程的性質(zhì)，相比之下自治法說(shuō)就更加合理。

　　契約和章程還是有很多的不同之處，不能混為一談。第一，二者的效力范圍不同。第二，二者制定和修改的程序不同。第三，二者的生效時(shí)間不盡相同。第四，二者的內容不同。第五，二者在公開(kāi)性上要求不同。

　　筆者比較贊同的是公司章程的自治法說(shuō)。雖然公司章程不具有法律效力，但是公司章程在公司內部是至高無(wú)上的，是公司所有人員都必須遵守的規章制度，上至股東、董事、監事、高級管理人員，下至公司普通員工都是必須遵守的。

　　從公司章程的制定上來(lái)看，公司章程雖然是設立公司的必要條件之一，但是其仍是經(jīng)公司股東或者發(fā)起人共同制定，采取少數服從多數的原則，討論完成，并交法定機關(guān)批準登記發(fā)生法律效力。公司章程中除了絕對必要記載事項，還包括相對必要記載事項和任意記載事項，股東或者發(fā)起人可以任意制定任何涉及他們自身利益的條款，并且它們同絕對必要記載事項具有相同的法律效力，這充分體現了當事人的自治理念的貫徹，體現其自治性。

　　從公司章程的變更程序上來(lái)看，對公司章程的變更不是隨意可變更的。它必須依據法定的權限，按照法定的步驟，在法定的事由下，才能變更。因此公司章程的自治性體現為其不可任意變更。公司章程的變更一般只有在《公司法》或者有關(guān)法律、行政法規修改后，章程規定的事項與修改后的法律法規相抵觸;公司自身情況發(fā)生變化，與公司章程記載的事項不符的;股東會(huì )或者股東大會(huì )或者董事會(huì )決定變更公司章程的這三種情況下才可變更，并且變更必須遵循不違法原則、不損害股東利益的原則和不損害債權人利益的原則。如果變更公司章程獲得股東會(huì )或者股東大會(huì )的多數人的同意的話(huà)，還得到公司登記機關(guān)辦理變更登記。

　　從公司章程的效力上來(lái)看，也體現其自治性。公司章程的效力不僅僅及于公司的發(fā)起人或者股東，還及于公司成立后新加入的股東。從我國《公司法》規定中可見(jiàn)，除了股東或者發(fā)起人以外，公司章程還約束董事、監事和公司高級管理人員。公司章程是股東對于公司治理的各項約定，而董事、監事以及高級管理人員都是由股東推選出來(lái)或者聘用而來(lái)，按照股東的意志來(lái)執行公司事務(wù)并且監督公司的各項運行情況，為公司牟取利益的工作人員，自然也得受到公司章程的制約。并且公司的各項細則和制度都是以公司章程為“藍本”制定的，必定是公司章程的細化和擴展，因此公司員工也需要遵守執行也是非常合理的。

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