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2016當事人執行異議申請書(shū)

常用申請書(shū) 時(shí)間:2017-06-14 我要投稿
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  執行異議申請書(shū):是依照民訴法的規定,在執行過(guò)程中提起執行異議申請的法律文書(shū)。以下YJBYS小編為大家整理的當事人執行異議申請書(shū),希望對大家有幫助!執行異議申請書(shū)

  當事人執行異議申請書(shū)一

  申請人:******,住所地安徽省合肥市**** 法定代表人:**,*******請求事項:解除對*******************商品房的查封。

  事實(shí)與理由:

  貴院因***與****借款糾紛一案,查封了*************號商品房(以下簡(jiǎn)稱(chēng)商品房)申請人現對該查封行為提出異議,理由有以下三點(diǎn):

  第一,商品房的所有權歸屬于申請人。申請人與*****在合肥市開(kāi)*****中心簽訂了編號為****《商品房買(mǎi)賣(mài)合同》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)合同),把商品房賣(mài)給****.合同約定,****應于合同簽訂當日支付首付款105,453元,剩余房款240,000元于2007年1月 31日前辦理銀行按揭;應***要求,申請人同意****在2007年1月31日實(shí)付部分首付款36,362元,首付款余款69,091元*****承諾在2007年12月28日前付清;但*****在約定的2007年12月28日到期時(shí),未能支付首付款余款69,091元,且未辦理銀行按揭,此后*****下落不明至今。雖然該房屋已經(jīng)備案,但沒(méi)有辦理產(chǎn)權登記!吨腥A人民共和國物權法》第九條明確規定:“不動(dòng)產(chǎn)物權的設立、變更、轉讓和消滅,經(jīng)依法登記,發(fā)生效力;未經(jīng)登記,不發(fā)生效力,但法律另有規定的除外。”據此可以得出,該房屋的所有權沒(méi)有發(fā)生轉移,仍然屬于申請人,是申請人的合法財產(chǎn)。

  第二,申請人依據合同中約定的仲裁條款,于2010年1月4日向合肥仲裁委員會(huì )申請仲裁。合肥仲裁委員會(huì )依法缺席審理了此案,并以**************號裁決書(shū)裁定解除合同。

  第三,《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執行中查封、扣押、凍結的規定》第十九條明確規定:“被執行人購買(mǎi)需要辦理過(guò)戶(hù)的第三人的財產(chǎn),已經(jīng)支付部分或者全部?jì)r(jià)款并實(shí)際占有該財產(chǎn),雖未辦理產(chǎn)權過(guò)戶(hù)登記手續,但申請執行人已向第三人支付剩余價(jià)款或者第三人同意剩余價(jià)款從該財產(chǎn)變價(jià)款中優(yōu)先支付的,人民法院可以查封、扣押、凍結。”在*****與*****借款糾紛一案中,*****作為申請執行人,并未向*****支付剩余價(jià)款;*****也不同意從該財產(chǎn)變價(jià)款中優(yōu)先支付。因此,貴院不能對*****的商品房進(jìn)行查封。

  基于以上兩點(diǎn)理由,申請人認為,貴院對商品房的查封行為是錯誤的,損害了申請人的合法權益,申請人特提出異議,請求貴院解除對商品房的查封。

  此致合肥**********人民法院

  申請人:***************

  年 月 日

  當事人執行異議申請書(shū)二

  申請人:河南XX置業(yè)有限公司

  地 址:鄭州市金水區XX號院XX號樓東X單元

  法定代表人: XXX 職務(wù):董事長(cháng)

  請求事項:

  1、中止對鄭州市金水區XX路西A7-2104、

  A7-2105、 A7-2106、 A7-2109號四套房屋的拍賣(mài)。

  2、解除對上述四套房屋的查封。

  事實(shí)和理由

  貴院在辦理周某某執行案時(shí),查封了周某某僅在房管局辦理了商品房買(mǎi)賣(mài)合同備案手續的四套房屋,并擬對上述四套房屋進(jìn)行拍賣(mài)。由于申請人與周某某已解除人《商品房買(mǎi)賣(mài)合同》且房屋自始沒(méi)有向周某某交付,如果貴院拍賣(mài)該四套房屋將嚴重侵犯申請人作為房屋所有人的利益,申請人希望貴院執行庭立即中止拍賣(mài)行為并解除對上述四套房屋的查封。

  一、上述房屋所有權自始歸申請人,不屬于周某某,法院雖有權查封,但無(wú)權拍賣(mài)

  周某某于2011年3月20日購買(mǎi)申請人開(kāi)發(fā)的上述房屋四套,但房屋僅依照行政管理法的相關(guān)規定,僅辦理了《商品房買(mǎi)賣(mài)合同》備案手續,房屋并未交付,更沒(méi)有辦理房屋所有權登記手續。這種合同備案只是一種行政管理手段,可以避免一房?jì)少u(mài),但不具有物權變動(dòng)的效力。合同備案不同與預告登記,更不同與權屬登記,預告登記僅具有準物權的效力,即物權效力待定,只有權屬登記才具有物權登記的效力。在買(mǎi)受人取得房屋權屬登記之前,如果買(mǎi)受人因《商品房買(mǎi)賣(mài)合同》違約導致出賣(mài)人解除合同的,則買(mǎi)受人的準物權效力消滅。本案中,周某某因《商品房買(mǎi)賣(mài)合同》違約而導致申請人解除合同,則本案四套房屋所有權一直都在申請人名下沒(méi)有變更,更不屬于周某某。因此,貴院查封的周某某僅辦理了《商品房買(mǎi)賣(mài)合同》的房產(chǎn),貴院雖有權查封,但無(wú)權拍賣(mài)。

  《物權法》第九條規定:不動(dòng)產(chǎn)物權的設立、變更、轉讓、和消滅,經(jīng)依法登記,發(fā)生效力;未經(jīng)登記,不發(fā)生效力!段餀喾ā返谑臈l規定:不動(dòng)產(chǎn)物權的設立、變更、轉讓、和消滅,依照法律規定應當登記的,自記載于不動(dòng)產(chǎn)登記簿時(shí)發(fā)生效力!段餀喾ā返诙畻l規定:當事人簽訂買(mǎi)賣(mài)房屋或者其他不動(dòng)產(chǎn)物權的協(xié)議,為保障將來(lái)實(shí)現物權,按照約定可以向登記機構申請預告登記。根據上述法律規定,本案中,被查封的四套房屋并未進(jìn)行物權登記,周某某尚未取得物權,《商品房買(mǎi)賣(mài)合同》被申請人解除后,房屋的物權仍在申請人名下,周某某自始至終未取得上述房屋的所有權。

  二、周某某對申請人嚴重違約,申請人已于2012年6月16日向其發(fā)出解除《商品房買(mǎi)賣(mài)合同》通知,并于2012年8月向金水法院提起了確認合同解除之訴

  周某某在購買(mǎi)上述四套房屋時(shí)僅支付首付款4690775元,又向光大銀行銀行貸款465萬(wàn)元后,由于資金鏈斷裂,出現“斷供”,致使光大銀行自2012年2 月份開(kāi)始從申請人賬戶(hù)扣劃近100萬(wàn)元保證金,而且該扣款行為還將繼續。由于周某某沒(méi)有償還能力,合同已經(jīng)根本無(wú)法履行,根據雙方所簽訂的《商品房買(mǎi)賣(mài)合同》的約定,申請人被迫于2012年6月16日向其發(fā)出《解除合同通知書(shū)》,解除了與其簽訂的房屋買(mǎi)賣(mài)合同,并2012年8月22日向鄭州市金水法院提起了確認合同解除之訴。周某某也沒(méi)有在申請人發(fā)出解除通知三個(gè)月之內提出合同解除的異議,因此,上述四套房屋的《商品房買(mǎi)賣(mài)合同》解除從法律上已可以認定。目前,只是由于周某某不主動(dòng)協(xié)助申請人到房地產(chǎn)管理局辦理《商品房買(mǎi)賣(mài)合同》備案解除手續,應房地產(chǎn)管理局的要求,申請人向法院起訴,以取得確定合同解除的《判決書(shū)》或《調解書(shū)》。

  三、金水法院雖然預查封《商品房買(mǎi)賣(mài)合同》登記備案狀態(tài)下的上述四套房屋,但該房屋并不具備拍賣(mài)處分條件,貴院應中止拍賣(mài)程序,并解除對上述房屋的預查封措施

  1、預查封與查封

  最高人民法院、國土資源部、建設部聯(lián)合發(fā)布的法發(fā)[2004]5號文件,即《關(guān)于人民法院執行和國土資源房地產(chǎn)管理部門(mén)協(xié)助執行若干問(wèn)題的通知》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《通知》),創(chuàng )設了“預查封”司法限制制度。它是指對尚未在登記機關(guān)進(jìn)行物權登記但又履行了一定的批準或者備案等預登記手續、被執行人享有未公示或者物權期待權的房地產(chǎn)所采取的控制性措施,即由人民法院制發(fā)預查封裁定書(shū)和協(xié)助執行通知書(shū),由國土資源、房地產(chǎn)管理部門(mén)辦理預查封登記手續;待該房地產(chǎn)權屬登記完結時(shí)轉為正式查封。之所以創(chuàng )立預查封這樣一項制度,是因為被執行人對未經(jīng)登記的物權或者預期物權享有的僅僅是一種受限或者期待利益,是否能夠成為完全的或者真正的權利主體,尚處于不確定的狀態(tài)。所以,參照房地產(chǎn)買(mǎi)售過(guò)程中的預告登記制度,經(jīng)與國土資源、房地產(chǎn)管理部門(mén)協(xié)商,創(chuàng )立了該項制度!锻ㄖ返谑藯l規定:預查封的效力等同于正式查封。即“預查封和查封在限制標的物轉讓的效力上應當是相同的”。在人民法院預查封期間,任何單位和個(gè)人不得擅自處分預查封的財產(chǎn),有關(guān)部門(mén)也不得辦理轉讓、抵押手續。

  2、本案因周某某的嚴重違約行為,申請人已通知解除了同周某某所簽訂的《商品房買(mǎi)賣(mài)合同》,周某某已不可能取得《房屋所有權證》,法院對上述四套房屋的“預查封”也不可能轉為“查封”

  《通知》第十六條:房屋權屬在預查封期間登記在被執行人名下的,預查封登記自動(dòng)轉為查封登記,預查封轉為正式查封后,查封期限從預查封之日起開(kāi)始計算。即在預查封期間,一旦房地產(chǎn)權屬登記在被執行人名下,則預查封就自動(dòng)轉為查封。由于周某某的嚴重違約行為,申請人已于2012年6月16日通過(guò)郵政局的特快專(zhuān)遞通知周某某解除了同她所簽訂的《商品房買(mǎi)賣(mài)合同》,并于2012年7月向法院提起確認合同解除之訴。申請人已不可能將上述四套房屋的權屬登記到周某某名下,不可能為周某某辦理《房屋所有權證》,法院對上述四套房屋的“預查封”也不可能轉為“查封”。

  3、上述四套房屋所有權現在不屬于周某某,以后也不會(huì )屬于周某某,在以周某某為被執行人的案件中,該房屋不具備拍賣(mài)條件,法院應當中止拍賣(mài)程序,并解除對該房屋的查封

  金水法院執行局在不知曉申請人同周某某解除四套房屋的《商品房買(mǎi)賣(mài)合同》的情況下,因以周某某為被執行人的其他案件,預查封了周某某尚未取得房屋所有權的上述四套房屋,防止周某某向其他人轉移合同權利,這并沒(méi)有錯誤,申請人不持異議。但法院執行局擬對這種預查封的房屋進(jìn)行拍賣(mài),該拍賣(mài)行為沒(méi)有法律依據,是違反《物權法》等相關(guān)法律規定的。如果法院在房屋預查封狀態(tài)下,拍賣(mài)仍屬于申請人所有的房屋,這種做法,將成為全國首例,應是違反法律規定。

  4、法院依法可以通知申請人就《商品房買(mǎi)賣(mài)合同》解除后應退還給周某某的款項協(xié)助法院執行

  目前申請人已同周某某解除了《商品房買(mǎi)賣(mài)合同》,周某某對上述四套房屋已沒(méi)有交付請求權和所有權轉讓請求權,周某某只有對四套房屋《商品房買(mǎi)賣(mài)合同》后,針對已付購房款在申請人扣除相關(guān)款項后所剩余款項享有請求權。

  作為執行局只能依據申請人與周某某解除《商品房買(mǎi)賣(mài)合同》而形成的周某某對申請人的債權,讓申請人協(xié)助執行應退還給周某某購房款,而不是執行屬于申請人所有的房屋。對于周某某所欠銀行貸款,應從周某某房款中退還銀行。由于申請人為周某某銀行貸款提供了連帶責任保證擔保,申請人已通知光大銀行解除《個(gè)人貸款合同》。余下房款申請人在扣除周某某依法應對申請人承擔的損失(如申請人代周某某支付的銀行貸款、違約金等)后,可根據法院向我們送達的《協(xié)助執行通知書(shū)》,將應退給周某某的款項交予金水法院執行局指定賬戶(hù)。

  對周某某的執行案件,法院可以通過(guò)這種合法的方式來(lái)要求申請人對周某某剩余房款協(xié)助法院執行,而不是通過(guò)違法拍賣(mài)尚屬于申請人的房屋(僅有合同備案)來(lái)完成對周某某其他案件的執行。

  本案中,申請人同意按法律規定的程序,對周某某的購房款在扣除銀行還款、申請人被扣的保證金及周某某違約金后,協(xié)助法院執行庭將剩余全部款項交予金水法院,合法了結此案,維護周某某其他債權人的利益。

  綜上,依據《民事訴訟法》及其他相關(guān)法律的規定,申請人作為案外人特向貴院提出明確的執行異議,請貴院立即終止此拍賣(mài)行為,解除對四套房屋的查封。

  基于上述事實(shí)和理由,特向貴院提出異議申請。

  此致

  鄭州市金水區人民法院

  申請人:XXXX集團·河南XX置業(yè)有限公司

  年 月 日

 


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