國際私法學(xué)習心得體會(huì )
一、心得體會(huì )的寫(xiě)作方法有哪些
(一)簡(jiǎn)略寫(xiě)出自己閱讀過(guò)的書(shū)籍或文章的內容,然后寫(xiě)出自己的意見(jiàn)或感想。明確的說(shuō),就是應用自己的話(huà)語(yǔ),把讀過(guò)的東西,濃縮成簡(jiǎn)略的文字,然后加以評論,重點(diǎn)的是(著(zhù)重)提出自己的看法或意見(jiàn)。
(二)將自己閱讀過(guò)的文字,以寫(xiě)作技巧的觀(guān)點(diǎn)來(lái)評論它的優(yōu)劣得失、意義內涵,看看它給人的感受如何,效果如何。
(三)應用原文做導引,然后發(fā)表自己的意見(jiàn)。比如我們可以引用書(shū)中的一句話(huà)做為引導,然后發(fā)表見(jiàn)解。
(四)先發(fā)表自己的意見(jiàn)或感想,然后引用讀過(guò)的文章來(lái)做印證。
(五)將讀過(guò)的東西,把最受感觸、最重要的部分做為中心來(lái)寫(xiě);也可以把自己當做書(shū)中的「主角」來(lái)寫(xiě);也可以采用書(shū)信的方式來(lái)寫(xiě);更可以采用向老師或同學(xué)報告的方式來(lái)寫(xiě)。
二、國際私法學(xué)習心得體會(huì )
當我們備受啟迪時(shí),可以通過(guò)寫(xiě)心得體會(huì )的方式將其記錄下來(lái),這樣可以幫助我們分析出現問(wèn)題的原因,從而找出解決問(wèn)題的辦法。那么心得體會(huì )到底應該怎么寫(xiě)呢?以下是小編精心整理的國際私法學(xué)習心得體會(huì ),供大家參考借鑒,希望可以幫助到有需要的朋友。
國際私法學(xué)習心得體會(huì )1
第一節 沖突規范概述
沖突規范,又稱(chēng)法律適用規范、法律選擇規范,某種涉外民事關(guān)系應該適用何國法律來(lái)調整的規范。沖突規范本身并未直接規定涉外民事關(guān)系當事人之間的具體權利和義務(wù),而只是指明應該適用哪一國法律。
沖突規范的特點(diǎn):
。1)與一般實(shí)體規范不同,沖突規范是法律適用規范
。2)與一般訴訟程序規范不同,沖突規范是法律選擇規范
。3)沖突規范是一種間接規范,它需要與其所指引的某種實(shí)體規范相結合,才能最終確定當事人的權利與義務(wù)。
綜上,沖突規范既不是程序規范,也不是實(shí)體規范,而是一類(lèi)特殊的法律規范。
沖突規范的性質(zhì)
。1)沖突規范屬于國內法
。2)沖突規范既非實(shí)體法規范,亦非程序法規范,而是一種對涉外民商事法律關(guān)系起間接調整作用的特殊的法律適用規范。
沖突規范的結構
沖突規范在結構上由“范圍”和“系屬”兩部分組成!胺秶敝笡_突規范所要調整的民事關(guān)系或要處理的法律問(wèn)題;“系屬”則是調整這一民事關(guān)系或處理該法律問(wèn)題所應適用的法律。
例:不動(dòng)產(chǎn)的物權(范圍)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律(系屬)。
沖突規范的類(lèi)型
。ㄒ唬﹩芜厸_突規范
明確規定適用某國法律的規范。從以往的情況看,單邊沖突規范直接指明只適用內國法的比較多見(jiàn)。
。ǘ╇p邊沖突規范
其系屬不明確規定適用內國法,也不明確規定適用外國法,而是提供一個(gè)以某種標志(即連接點(diǎn))為導向的法律適用原則。
。ㄈ┻x擇適用的沖突規范
其系屬是兩個(gè)或兩個(gè)以上,但只選擇其中之一所指引的準據法來(lái)調整某種涉外民事關(guān)系的沖突規范。
1 無(wú)條件選擇適用的沖突規范(任意選擇)
2 有條件選擇適用的沖突規范(依次選擇)
。ㄋ模┲丿B適用的沖突規范(同時(shí)適用)
其系屬中有兩個(gè)或兩個(gè)以上的連接點(diǎn),并且同時(shí)適用于某種國際民事關(guān)系的沖突規范。
沖突規范的發(fā)展趨勢(p89)
第二節 系屬公式
系屬公式:對部分雙邊沖突規范中系屬進(jìn)行抽象化、公式化的結果。傳統雙邊沖突規范的一些系屬就逐漸固定下來(lái),成為解決不同種類(lèi)民事關(guān)系法律沖突的公式。
幾種常用的系屬公式
。ㄒ唬⿲偃朔
以法律關(guān)系當事人的國籍、住所或慣常居所所作為連接點(diǎn)的系屬公式。它一般用來(lái)解決人的身份、能力、親屬、婚姻家庭和財產(chǎn)繼承問(wèn)題。
、俦緡ㄔ瓌t:以當事人的國籍作為屬人法的連接點(diǎn)
、谧∷胤ㄔ瓌t:以當事人的住所地作為其屬人法的連接點(diǎn)
、蹜T常居所地(經(jīng)常居所地)法原則:以當事人的經(jīng)常居所地為熟人法的連接點(diǎn)
采用本國法原則大都為大陸法系國家,而采用住所地法原則的多為英美法系國家。中國屬人法:國籍國、住所地→經(jīng)常居所地
。ǘ┪镏诘胤
民商事法律關(guān)系客體物所在國家的法律,它常用來(lái)解決有關(guān)物權,特別是不動(dòng)產(chǎn)物權的法律沖突問(wèn)題。不動(dòng)產(chǎn)物權和動(dòng)產(chǎn)物權的沖突問(wèn)題都適用物之所在地法。
。ㄈ┬袨榈胤ǎǹ陀^(guān)、靜態(tài)連接點(diǎn))
當事人的法律行為或非法行為發(fā)生地所屬法域的法律,理論基礎“場(chǎng)所支配行為”
、俸贤喗Y地法
、诤贤男械胤
、刍橐雠e行地法
、芮謾嘈袨榈胤
。ㄋ模┓ㄔ旱胤
審理國際民商事案件為法院所在地國家的法律,它常用來(lái)解決程序方面的法律沖突問(wèn)題,在某些場(chǎng)合下也適用解決實(shí)體法方面的法律沖突問(wèn)題。適用于公共秩序保留,外國法無(wú)法查明場(chǎng)合。
。ㄎ澹┢靽
懸掛或涂印在船舶或飛行器上的特定旗幟所屬?lài)业姆,常用?lái)解決船舶、航空器在運輸過(guò)程中發(fā)生糾紛以及船舶、航空器自身的物權問(wèn)題的沖突問(wèn)題。
。┊斒氯撕弦膺x擇的法律(主觀(guān)連接點(diǎn))
當事人合意選擇的法律是指雙方當事人按其意愿自主選擇的那個(gè)法域的法律。這一系屬公式在侵權、繼承、甚至動(dòng)產(chǎn)物權等領(lǐng)域也常被采用。
。ㄆ撸┳蠲芮新(lián)系地法律
連接點(diǎn):沖突規范中把“范圍”和援引的準據法聯(lián)系起來(lái)的因素。
每一條沖突規范必須至少有一個(gè)連接點(diǎn)。
連接點(diǎn)分類(lèi)
1 客觀(guān)連接點(diǎn)和主觀(guān)連接點(diǎn)(是否依當事人合意)
客觀(guān)連接點(diǎn)是一種以客觀(guān)存在的標志為基礎而設定的連接點(diǎn)
主觀(guān)連接點(diǎn)是依人的主觀(guān)意志為依據而設定的連接點(diǎn)主要有當事人意思自治或協(xié)議選擇,其余都是客觀(guān)連接點(diǎn)
2 靜態(tài)連接點(diǎn)和動(dòng)態(tài)連接點(diǎn)(是否可以改變)
靜態(tài)連接點(diǎn)就是固定不動(dòng)的連接點(diǎn) 動(dòng)態(tài)連接點(diǎn)則更加靈活
靜態(tài)連接點(diǎn):不動(dòng)產(chǎn)所在地、行為地 動(dòng)態(tài)連接點(diǎn):其他所有
注:物之所在地可能是靜態(tài)連接點(diǎn)則可能是動(dòng)態(tài)連接點(diǎn)。
第三節 準據法及其確定
準據法指經(jīng)沖突規范指引,用以確定涉外民事法律關(guān)系當事人權利義務(wù)的具體實(shí)體法規則,是國際私法一個(gè)非常重要的專(zhuān)有術(shù)語(yǔ)。
準據法法律特征:
1 準據法能夠確定當事人具體權利義務(wù)關(guān)系的實(shí)體法
2 準據法是按照沖突規范的指引所援用的法律。
準據法的確定
。ㄒ唬﹨^際法律沖突及其解決
區際法律沖突,一個(gè)國家依照不同的地區分為不同的法域,不同法域的法律制度之間發(fā)生的法律沖突。
解決方法:
1、直接依據連接點(diǎn)確定準據法
2 、根據區域私法確定準據法
3 、依據最密切聯(lián)系原則確定準據法
。ǘ┤穗H法律沖突及其解決
人際法律沖突,在同一個(gè)國家中適用于不同民族、種族、宗教、部落的民事法律效力上的沖突。
解決方法:直接適用當事人在該國所屬的種族、民族、階級或教派的法律,或者適用與當事人有最密切聯(lián)系的地方法律。
。ㄈ⿻r(shí)際法律沖突
時(shí)際法律沖突,準據法所屬?lài)嬖谛屡f法交替,在新法與舊法之間存在的沖突。
不算真正意義上的準據法確認問(wèn)題
。ㄋ模┫葲Q問(wèn)題
先決問(wèn)題,涉外民事案件(即主要問(wèn)題)的處理必須首先解決的其他問(wèn)題。
如:夫妻財產(chǎn)繼承(主)是否存在有效的婚姻關(guān)系(先決)
再婚能力(主)原來(lái)的婚姻關(guān)系是否已解除(先決)
先決問(wèn)題的特點(diǎn):
、俳鉀Q主要問(wèn)題的前提
、谑且粋(gè)獨立的問(wèn)題,需要運用沖突規范單獨確定其準據法
、鄄皇撬猩嫱饷袷掳讣即嬖,其存在有一定條件
先決問(wèn)題構成條件:
、侔凑辗ㄔ旱氐臎_突規范,主要問(wèn)題的準據法是外國法
、谠撓葲Q問(wèn)題相對獨立于主要問(wèn)題,可以作為一項單獨的爭議向法院提出,并有針對它的沖突規范可以適用
、垡罍蕮ㄋ鶎?lài)槍ο葲Q問(wèn)題的沖突規范所應適用的法律,與依法院地針對先決問(wèn)題的沖突規范所應適用的法律不同。
解決方法:
、僖灾饕獑(wèn)題的準據法所屬?lài)臎_突規范確定先決問(wèn)題的準據法
、谝婪ㄔ旱氐臎_突規范(我國采用)
國際私法學(xué)習心得體會(huì )2
在這學(xué)期中,我們集中學(xué)習了《國際私法》。通過(guò)老師的講解和自學(xué),我對這門(mén)學(xué)科的有關(guān)知識有了一定的認識。國際私法產(chǎn)生之初,是產(chǎn)生于各國的民法典,例如,1756年的巴伐利亞民法典、1794年的普魯士民法典、18XX年法國民法典都是在民法典中對國際私法的內容做了規定。隨著(zhù)經(jīng)濟的發(fā)展,國際私法的.立法已突破了原有的模式而被廣泛的規定于各種民商法典中,并向法典化方向推進(jìn)。
學(xué)科的重點(diǎn)在于它的理論部分,體現在教材上也就是前四章的內容。具體而言,國際私法的學(xué)說(shuō)史、沖突規范的結構與類(lèi)型、準據法的確定、反致、公共秩序保留等內容又是這四章的重點(diǎn)。從第五章開(kāi)始,屬于國際私法的分論部分,主要解決各種涉外民事關(guān)系的法律適用問(wèn)題,所以每一章關(guān)于法律適用的部分也很重要。
國際私法在世界范圍內是公認的一個(gè)獨立的法律學(xué)科,它主要解決涉外民事關(guān)系中的法律適用問(wèn)題。各國在國際私法的立法方式上有很大差別,主要有三種方式:法典式、專(zhuān)章專(zhuān)編式以及分散式。瑞士、日本等國是通過(guò)法典的形式來(lái)規定國際私法的,即法典式;我國將國際私法的內容分別規定在不同的法典之中,是典型的分散式立法,在民法典、海商法、票據法、繼承法、知識產(chǎn)權法等法律中都有國際私法的有關(guān)規定。嚴格來(lái)講,說(shuō)國際私法只是規定在民法通則中,是不全面的。各國的民商法典中都有分散規定國際私法的情況。
國際私法是以涉外民事關(guān)系為調整對象,以確定外國人民事法律地位為前提,以解決法律沖突為核心,由外國人民事地位規范、沖突規范、統一實(shí)體規范和國際民事訴訟和仲裁程序規范所組成的一個(gè)獨立的法律部門(mén)。簡(jiǎn)言之,國際私法就是解決法律沖突問(wèn)題的法律部門(mén)。無(wú)論以沖突規范調整也好,統一實(shí)體規范調整也好,都是為了解決法律沖突問(wèn)題。
國際私法的客體主要是法律事實(shí),包括位于外國的物、發(fā)生在外國的事等等。國際私法調整的對象是具有涉外因素的民事關(guān)系,這種民事關(guān)系指涉外的財產(chǎn)關(guān)系以及與涉外財產(chǎn)關(guān)系有關(guān)的人身關(guān)系。這種涉外民事關(guān)系具有下列特征:
一是涉外性,包括三個(gè)方面:主體涉外,指民事關(guān)系主體一方是外國人;客體涉外,指涉外民事關(guān)系的客體位于外國;內容涉外,指涉外民事關(guān)系的法律事實(shí)或稱(chēng)作涉外民事關(guān)系的權利與內容發(fā)生在國外。
二是廣泛性,指涉外民事關(guān)系不僅指一般意義上的民事關(guān)系,例如涉外婚姻關(guān)系,涉外繼承關(guān)系等,還包括涉外的貨物買(mǎi)賣(mài),貨物運輸,貨物保險,貨款支付,國際投資等經(jīng)濟關(guān)系。
三是國際性,涉外民事關(guān)系是通過(guò)不同國家自然人、法人之間的經(jīng)濟、民事關(guān)系體現出來(lái)的,這種關(guān)系表面上現表為自然人法人之間的關(guān)系,實(shí)質(zhì)上這種民事關(guān)系是由國家之間的關(guān)系決定的。國家的對外政策,國家和國家之間的政治關(guān)系、經(jīng)濟關(guān)系直接影響不同國家之間自然人法人之間的民事關(guān)系。
國際私法“禁止反言原則”是指在國際經(jīng)濟交往中,當事人之間在簽訂合同時(shí)所做的承諾,以后不能反悔!敖狗囱栽瓌t”出自于英國的“判例法”,后為美國所接受并予以發(fā)展,現在英美法系國家都以“判例法”、“成文法”的形式對這一原則做了規定。大陸法系國家雖然在立法上沒(méi)有明確規定這一原則,但大陸法系國家在立法中所確定的誠實(shí)信用原則中也包含了“禁止反言原則”的合理因素,有的國家把“禁止反言原則”作為國際慣例來(lái)適用。
單邊沖突規范是指沖突規范的系屬直接指明涉外民事關(guān)系只適用內國法或者只適用某一特定的外國法。而雙邊沖突規范指的是指沖突規范的系屬并不指明涉外民事關(guān)系適用內國法,或者適用外國法,而是指出一個(gè)客觀(guān)標志或提出一個(gè)法律使用原則,根據這一客觀(guān)標志或法律適用原則,結合涉外民事關(guān)系的事實(shí)情況,確定涉外民事關(guān)系應該適用內國法,還是適用外國法。舉一個(gè)雙邊沖突規范的例子:侵權行為的損害賠償,適用侵權行為地法律。這里面的系屬:侵權行為地法律,可以是內國法,也可以是一個(gè)特定的外國法。所以,可以分解為兩個(gè)系屬分別為內國法和一個(gè)特定外國法的單邊沖突規范。
法律是以社會(huì )關(guān)系為調整對象的,任何法律都有可操作性。國際私法是以涉外民事法律關(guān)系為調整對象的,可以適用于涉外婚姻關(guān)系、涉外繼承關(guān)系、涉外侵權關(guān)系、涉外合同關(guān)系、涉外買(mǎi)賣(mài)關(guān)系、運輸關(guān)系、保險關(guān)系、支付關(guān)系、投資關(guān)系等等。
我國入世之后,涉外民事關(guān)系將會(huì )在我國各個(gè)領(lǐng)域普遍展開(kāi),充斥著(zhù)我們的日常生活,就像我們現在走路要遵守交通法規、上學(xué)要遵守學(xué)校的規章制度一樣,所以說(shuō),跟現實(shí)生活是緊密相連的,具有很重要的現實(shí)意義。
國際私法學(xué)習心得體會(huì )3
1 法律規避行為的定義
國際私法上的法律規避行為,又稱(chēng)“詐欺規避”,是指國際民商事法律關(guān)系當事人,通過(guò)有計劃地制造構成法院地沖突規范中連接因素的具體事實(shí),以避開(kāi)本應適用的對其不利的準據法。在民商事法律關(guān)系中,當事人通過(guò)增加或變更連結點(diǎn),從而適用對自己有利準據法的行為確有存在。在國際私法上不承認這種新連結點(diǎn)具有指引準據法的效力,而仍適用變更前的連結點(diǎn)所指引的法律,從而形成國際私法上的法律規避制度。其制度核心不在于否定該連結點(diǎn)的增加或變更,而在于否定由連結點(diǎn)的增加或變更所指引的準據法的效力。法律規避制度起源于法國1878 年最高法院對鮑富萊蒙王妃離婚案的判決。從該案中,我們可以看出,鮑富萊蒙王妃雖已合法手段取得德國國籍,但其動(dòng)機在于以此轉變離婚案件中的連結點(diǎn),從而適用德國法以期實(shí)現自己離婚的目的。法國最高法院的判決則明確表示鮑富萊蒙王妃故意變更連結點(diǎn)以適用德國法是無(wú)效的。
2 法律規避行為的構成要件
法律規避制度的核心是界定法律規避行為。對此有兩要素說(shuō)、三要素說(shuō)、四要素說(shuō),甚至有五要素說(shuō)、六要素說(shuō)。學(xué)界普遍將四要素說(shuō)作為通說(shuō),即法律規避行為要求:
、購闹饔^(guān)上講,當事人有法律規避的意圖;
、趶囊幈艿膶ο笊现v,被當事人規避的法律必須是強制性或者禁止性的法律;
、蹚男袨榉绞缴现v,當事人是通過(guò)人為地增設連結點(diǎn)或者改變連結點(diǎn)的方式來(lái)達到規避法律的目的;
、軓目陀^(guān)結果上講,對當事人有利的法律得以適用。
而國內另有部分學(xué)者認為,對一個(gè)行為構成要件的分析應著(zhù)眼于該行為與其他行為的不同處進(jìn)行辨析,從而明確該行為與其他類(lèi)似行為的界限。對于法律規避行為構成要件的分析,其核心在于甄別何種行為是法律規避行為。對此,有學(xué)者對四要素中“被當事人規避的法律必須是強制性或者禁止性的法律”提出了質(zhì)疑。因為違反任意性規范并不一定帶來(lái)相應的法律懲罰。而違反強制性規范,則必然會(huì )帶來(lái)相應的法律后果。因此,在此處以“被當事人規避的法律必須是強制性或者禁止性的法律”來(lái)對法律規避的界定是沒(méi)有意義的,這一點(diǎn)也不足以辨析法律規避行為與其他法律行為。對此,筆者認為三要素說(shuō)顯然更容易對法律規避行為進(jìn)行明確界定。即法律規避行為的構成要素由規避法律的意圖、增設或改變連結點(diǎn)、增設或改變連結點(diǎn)的行為使對其有利的法律得以適用三點(diǎn)組成。而在這三要素中,最根本的,也是法律規避行為最為突出的要素就是規避法律的意圖。規避法律的故意也被認識是界定法律規避行為最重要的要素,因為這種故意被學(xué)界認為是“一種欺詐”,而“欺詐是使一切歸為無(wú)效的”。
這也又可以解釋為何法律規避又被成為“詐欺規避”。即在鮑富萊蒙王妃離婚案中,假定王妃加入德國國籍的初衷是成為德國人而非以期以德國人的身份從而使德國法得以適用,而在成為德國人后與王子離婚, 那么這種離婚行為在很大程度上就可能是有效的。所以,即使民商事法律關(guān)系的當事人增設或改變了連結點(diǎn),而這種增設或改變恰好使得對當事人有利的法律得以適用,但只要當事人的這種行為不具有規避法律的故意,這種行為就不足以稱(chēng)之為法律規避行為,法律的適用也就不會(huì )被否定。
3 法律規避制度的性質(zhì)與效力
3.1 法律規避制度與公共秩序保留制度間的關(guān)系
法律規避與公共秩序保留之間的關(guān)系在學(xué)界歷來(lái)存在爭議,部分學(xué)者認為法律規避與公共秩序保留之間存在著(zhù)不可逾越的鴻溝,二者是兩個(gè)完全不同的問(wèn)題;而另有部分學(xué)者認為法律規避屬于公共秩序保留的范圍,是后者的一部分。在此,筆者更傾向于贊同第二種觀(guān)點(diǎn)。部分學(xué)者認為法律規避是一個(gè)獨立于公共秩序保留的問(wèn)題,其差別在于二者主體不一致,進(jìn)行法律規避是一種私人行為,而適用公共秩序保留則是一種國家機關(guān)的行為。這種觀(guān)點(diǎn)的根源在于法律規避制度與法律規避行為的混同。從二者的定義我們可以看出,法律規避行為是國際民商事法律關(guān)系當事人,通過(guò)有計劃地制造構成法院地沖突規范中連接因素的具體事實(shí), 以避開(kāi)本應適用的對其不利的準據法。對于此種法律規避行為,若國家予以禁止,則產(chǎn)生禁止法律規避的制度,簡(jiǎn)稱(chēng)法律規避制度。由此可以看出,無(wú)論是法律規避制度,亦或是公共秩序保留制度,二者的主體均是國家機關(guān)。在此,筆者認為,法律規避制度與公共秩序保留制度之間并不存在巨大的差別。首先,二者的產(chǎn)生原因相同,無(wú)論是法律規避制度還是公共秩序保留制度,二者在本質(zhì)上都是為了維護本國法在公序良俗方面的需要,規避法律觸犯了法院地禁止欺詐的基本法律原則,此乃公共秩序之一面。其次,二者保護的對象一致,公共秩序保留制度是為了排除不符合自身公序良俗需要的外國法,而法律規避制度則是則意在保護本國法的正常適用,從而維護本國法的良好運轉。正因如此,國外許多國家并沒(méi)有將法律規避作為國際私法中的一項制度,而只是作為公共秩序保留的特殊情形。
3.2 法律規避制度的合理性分析
學(xué)界普遍將法律規避行為視為是一種欺詐行為,而根據“欺詐使一切歸于無(wú)效”原則,法律規避行為就應當是無(wú)效的,即“非法的目的使合法的行為無(wú)效”。而在此處可以看出,學(xué)界將法律規避行為默認為是一種法律行為。而近年來(lái),越來(lái)越多的學(xué)者開(kāi)始反思法律規避行為作為法律行為的正當性,從而對法律規避制度的合理性進(jìn)一步進(jìn)行討論。與其他規則體系相較,法律在調整方法上具有其特殊性。它更側重于通過(guò)對社會(huì )關(guān)系主體的外部行為進(jìn)行評價(jià)來(lái)達到調整社會(huì )關(guān)系的效果。對社會(huì )關(guān)系主體的外部行為的評價(jià)應當是法律調整社會(huì )關(guān)系的主要媒介,在這一點(diǎn)上法律與道德非常不同。道德規范雖然也涉足社會(huì )關(guān)系主體的外部行為,但其調整方法是評價(jià)主體的思想動(dòng)機。
簡(jiǎn)言之,法律僅能控制一個(gè)人的外部行為,而不能約束一個(gè)人的內心。而法律規避行為的核心要件就是當事人規避法律的意圖,即,當事人在外部做出了合法的增加或改變連結點(diǎn)的行為, 但因其特殊的內心想法,法律即宣布此種合法行為所指引的準據法無(wú)效。那么法律規避制度是否是窺見(jiàn)了當事人的內心從而作出對其所希望適用的準據法的無(wú)效判決, 這種制度是否已經(jīng)逾越了法律對人行為進(jìn)行約束的界限,而進(jìn)入道德約束的范疇?
對于這一問(wèn)題,歐洲反對者的論斷似乎更為有力:法律規避制度“對意圖的探索是對人的內心意識的侵入”,“法律只涉及外部行為,而人的意圖屬于道德范疇;關(guān)于意圖是不能得到可靠的結論的,這樣就會(huì )使法官作出不可接受的專(zhuān)斷結論”。
國際私法學(xué)習心得體會(huì )4
師范類(lèi)高校和理工類(lèi)高校類(lèi)似,其法學(xué)教育處于相對“被冷門(mén)”的地位,從體制安排到學(xué)生的積極性,似乎都比綜合類(lèi)高;蛘哒(lèi)高校對法學(xué)課程有“偏見(jiàn)”。而三國法中的國際私法,由于其“深奧”、“神秘”的標簽,使得國際私法的教學(xué)在師范類(lèi)高校顯得頗為無(wú)奈。本文就是為了解決國際私法教學(xué)在師范類(lèi)高校遭遇的困境而提出的一些教學(xué)方法改革建議。
一、國際私法是“實(shí)用性”極強的法學(xué)
“全球化進(jìn)程提高了國際私法在整個(gè)法律體系中的地位”。國際交流的空前繁榮使國際私法的實(shí)用性得以彰顯。國際私法是國家之間民商事活動(dòng)得以進(jìn)行的法律依據,也是一個(gè)國家處理該國與他國之間民商事關(guān)系的法律規范的總稱(chēng)。隨著(zhù)國際交往的加深與擴大,國際民商事糾紛也隨之增多,適用外國法的案件數量也在不斷增加,這就提升了國際私法的地位,也使其實(shí)用性不再神秘而遙遠,而是與我們息息相關(guān)。上海自貿區的成立,是進(jìn)一步探索改革開(kāi)放的“試驗田”。自貿區“一線(xiàn)”放開(kāi),在與外國人進(jìn)行貿易的過(guò)程中發(fā)生的糾紛的概率也會(huì )增加。
二、師范類(lèi)高校國際私法“被冷門(mén)”的原因分析
(一)學(xué)校的培養方針沒(méi)有重視國際私法
自1998 年高考擴招以來(lái),高校擴建的數量在不斷增加,以至于最近幾年導致生源緊張,學(xué)生就業(yè)壓力空前增大。這迫使高校修正培養方針。除全國排名前幾位的重點(diǎn)名牌大學(xué)就業(yè)問(wèn)題不是讓領(lǐng)導特別頭疼,其他高校都把學(xué)生就業(yè)問(wèn)題作為首要考慮的問(wèn)題之一。據此,調整培養方針,削減對就業(yè)不能產(chǎn)生直接效應的課程成為常見(jiàn)之舉。國際私法就是在這樣的背景下,成了高等教育的犧牲品。據許多高校國際私法的任課老師反映,國際私法在教學(xué)過(guò)程中,課時(shí)在不斷減少。而國際私法的內容是豐富而龐大的,沒(méi)有足夠的課時(shí),是難以讓學(xué)生掌握其內容的。
(二)師資力量的缺乏
法學(xué)在師范類(lèi)高校中是最近幾年才慢慢獨立出來(lái)的一個(gè)學(xué)科,師資力量相對薄弱。國際私法本身的深奧使得師資力量不夠,師資水平不高,而能夠用中文將深奧的理論闡述清楚不是一件容易的事情,能用雙語(yǔ)教學(xué)的更是鳳毛麟角。
(三)學(xué)生學(xué)習的功利性與對國際私法的誤解
師范類(lèi)的學(xué)生本科畢業(yè),一般會(huì )應聘去小學(xué)或中學(xué),而小學(xué)和中學(xué)是沒(méi)有法學(xué)課程的,所以導致法學(xué)院的學(xué)生為了將來(lái)的工作而對在大學(xué)四年期間的學(xué)習有明顯的功利性,實(shí)用的課程認真學(xué),不實(shí)用的課程應付考試為最高要求。在學(xué)生眼里,實(shí)用的課程基本上不包括國際私法,認為國際私法是與外國人打交道,自己不會(huì )與外國人打交道,不需要學(xué)國際私法。其實(shí),這是一種嚴重的誤解。國際私法與我們每個(gè)人息息相關(guān)。比如,在旅游時(shí),不小心與外國人發(fā)生了糾紛,就需要國際私法來(lái)調解。所以,國際私法,是一門(mén)十分有用的學(xué)科,它時(shí)時(shí)刻刻存在于我們身邊,幫助我們解決糾紛。
三、師范類(lèi)高校國際私法教學(xué)改革之我見(jiàn)
(一)利用好“先入為主”的思維模式,撥開(kāi)學(xué)生的興趣之門(mén)
“第一印象”的重要性,不僅在日常生活中人盡皆知,在國際私法的教學(xué)中也同樣得以體現。尤其是在師范類(lèi)高校,由于法學(xué)屬于冷門(mén),第一天課如何抓住學(xué)生的興趣就顯得尤為重要?梢越Y合國際形勢分析國際私法對國際經(jīng)濟發(fā)展的重要性,國際法律人才的缺乏和國際律師的缺乏在我國的嚴峻性。通過(guò)案例的列舉和韓德培教授生平事跡的播放或講述,讓學(xué)生感受?chē)H私法的魅力。
(二)編寫(xiě)一本貼近生活的教材
關(guān)于國際私法的教材,我國目前已經(jīng)有一百多種,但是這些教材大同小異,普遍存在內容照搬西方國際私法教材,理論深奧難懂,翻譯晦澀,案例陳舊,沒(méi)有中國案例,與我們的生活太遠等等問(wèn)題。所以,在目前的教學(xué)中,不主張固定推薦哪本教材給學(xué)生,而是讓學(xué)生自己去選一本適合自己的教材,然后以其為主線(xiàn),參讀其他教材。筆者認為一本好的國際私法教材應考慮以下幾個(gè)方面:
1.實(shí)體法從簡(jiǎn),突出沖突法的內容。
由于國際私法的教學(xué)課時(shí)有限,而內容龐大。為了達到最好的教學(xué)效果,教材編寫(xiě)應參考其他實(shí)體法,盡量從簡(jiǎn),但要交代清楚大的問(wèn)題和體系。沖突法是其他實(shí)體法沒(méi)有的內容,也是國際私法的核心,要在教材中突出其重要性,詳細解釋每一個(gè)知識點(diǎn)。
2.增加中國的案例以及世界上最近幾十年發(fā)生的典型案例。
在現有的國際私法教材中,案例普遍非常陳舊,而且都是照抄西方歷史上的案例。這些案例翻譯過(guò)來(lái)以后,用詞非常蹩腳拗口,難以讓學(xué)生理解,極大地挫傷學(xué)生的學(xué)習熱情,給學(xué)生一種“一看國際私法就感到頭痛”的感覺(jué),結果只好拿起又放下,望而卻步。中國改革開(kāi)放以來(lái),與世界融合,國際私法方面的案例舉不勝舉。我們可以將三十多年來(lái)發(fā)生在我國的典型的國際私法案例寫(xiě)進(jìn)教材,提高學(xué)生的學(xué)習興趣,增強他們對國際私法實(shí)用價(jià)值的感觸。
3.編寫(xiě)教材的過(guò)程中,可以在每章后面附一個(gè)英文參考資料,比如英文案例,讓學(xué)生課后閱讀。這樣的安排,可以為不同水平的學(xué)生提供一些自由學(xué)習的機會(huì )。英語(yǔ)水平好的學(xué)生自然會(huì )對這樣的案例感興趣。
(三)教師要改進(jìn)教學(xué)方法
現在的教學(xué)方法存在很多弊端。老師講學(xué)生聽(tīng),老師不停的講,學(xué)生不停的記筆記,機械地抄PPT 或機械地復制老師的講話(huà),到考試前背一背筆記,記憶力強的就拿高分,獲得獎學(xué)金等利益。這樣的考試不問(wèn)學(xué)生是否真正理解在課堂上學(xué)的知識,也不問(wèn)學(xué)生是否感觸到了知識的價(jià)值。這樣培養出來(lái)的學(xué)生只是會(huì )背筆記,會(huì )做考試卷子,考完了,什么都不記得了。這種教學(xué)方式必須要被改變。
老師在教學(xué)的過(guò)程中要采取批判的態(tài)度,發(fā)現教材中的問(wèn)題,完善教學(xué)內容和教學(xué)方法。要采取有效的方法調動(dòng)學(xué)生的積極性,讓學(xué)生真正喜歡上國際私法這門(mén)課。筆者認為,可以考慮采取以下教學(xué)方法:首先,課前要布置問(wèn)題。老師在即將結束一次課時(shí),要為下節課將要講授的內容布置問(wèn)題,供學(xué)生回去預習,思考。問(wèn)題的設置要圍繞下節課的教學(xué)重點(diǎn)展開(kāi)。學(xué)生回去以后要到圖書(shū)館去查閱資料,包括查閱不同的教材,甚至是數據庫。待下節課上課時(shí),教師與學(xué)生就該問(wèn)題進(jìn)行討論。
其次,老師在授課過(guò)程中,要重視案例教學(xué)。這里的案例教學(xué)分為課堂上的講授案例、法庭中的案例模擬。另外,組織學(xué)生到司法實(shí)務(wù)部門(mén)進(jìn)行實(shí)地鍛煉和學(xué)習也是案例教學(xué)的方式。比如,寒暑假分派學(xué)生到法院和律師事務(wù)所實(shí)習,接觸國際私法方面的案例,在法官或律師的指導下,分析案情,解決問(wèn)題。
再次,逐步實(shí)行雙語(yǔ)教學(xué),F在雙語(yǔ)教學(xué)在中國已經(jīng)受到高度重視,尤其是在發(fā)達城市,比如上海、北京。但是,在二線(xiàn)或三線(xiàn)城市,由于教師水平限制,雙語(yǔ)教學(xué)成為一大難題。另外,學(xué)生的外語(yǔ)水平也成為實(shí)施雙語(yǔ)教學(xué)的障礙,往往,二線(xiàn)、三線(xiàn)城市的師范類(lèi)法學(xué)院大學(xué)生的英語(yǔ)整體水平不高,要進(jìn)行雙語(yǔ)教學(xué)比較困難。還有,我國目前還缺乏能夠實(shí)施雙語(yǔ)教學(xué)的國際私法教材。沒(méi)有可以參照的雙語(yǔ)教材,老師不敢講,學(xué)生也聽(tīng)不懂,所以師范類(lèi)高校要提高老師的雙語(yǔ)教學(xué)能力。具體方法可以是:培養本校教師的外語(yǔ)水平,比如送出國進(jìn)修,也可以引進(jìn)能夠勝任國際私法雙語(yǔ)教學(xué)的人才;鼓勵學(xué)生學(xué)好英語(yǔ),多讀一些英文類(lèi)的法學(xué)書(shū)籍。
最后,學(xué)校領(lǐng)導要重視三國法的教學(xué)工作。在我國的法學(xué)教育中,存在這樣的問(wèn)題,除了幾所名牌大學(xué)把三國法放在與民法、刑法同等重要的地位,國內許多普通高校存在弱視三國法的態(tài)勢。所以,領(lǐng)導要重視三國法,把國際公法、國際經(jīng)濟法和國際私法放在與民法、刑法同等重要的地位,保證充足的課時(shí),確定為必修課,最好安排在大二下學(xué)期和大三上學(xué)期開(kāi)設。學(xué)生學(xué)好三國法,需要有民法等的基礎,因此還應安排在這些基礎課程之后,但不應將其安排在大三下學(xué)期和大四,因為那個(gè)階段,學(xué)生忙于考研和找工作,無(wú)法保證學(xué)生靜心學(xué)習。
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