民事答辯狀和代理詞
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民事答辯狀
答辯人蔣XX，男， 漢族，1xXX年x月4日出生，住桂林市XX區XX路XX號
手機：137XXXXXX13
答辯人張XX，男 ，漢族，1xXX年3月2日出生，住桂林市XX區XX路XX號身份證號：452XXXXXXXXXXXX036 手機：13xXXXXXX52
答辯人楊XX，男， 漢族，1xXX年x月27日出生，住桂林市XX區XX路XX號，身份證號：4523XXXXXXXXXXXX13 手機：13XXXXXXX3x
答辯人陳 X，女， 漢族，1xXX年12月5日出生，住桂林市XX區XXXX巷12號1棟1單元101室，身份證號：4523XXXXXXXXXXXX27 手機：13xXXXXXX52
答辯人文XX，男， 漢族，1xX1年10月14日出生，住桂林市XX區XX巷6號1—3，身份證號：4523XXXXXXXXXXXX1x 手機：130XXXXXXxx
答辯人陳木生，男， 漢族，1x53年10月14日出生，住桂林市XX區XX路XX號，身份證號 :4523XXXXXXXXXXXX13 手機：13xXXXXXXX6
答辯人閉XX，男 ，漢族，1xXX年6月5日出生，住桂林市XX區XX路XX號，身份證號 手機：13xXXXXXXX2
答辯人黃 X，女， 漢族，1xXX年10月24日出生，住桂林市XX區XX路XX號，身份證號：4523XXXXXXXXXXXXX7 手機：13xXXXXXXX2
被答辯人桂林XX通信設備有限責任公司，住所地：桂林市XX區XX路XX號
法定代表人：蔣XX，該公司總經(jīng)理 電話(huà)：13XXXXXXXX2
答辯人因桂林XX通信設備有限責任公司提出侵犯特許經(jīng)營(yíng)權一案，答辯如下。
一、 被答辯人無(wú)特許經(jīng)營(yíng)權資格，無(wú)權干涉答辯人依法經(jīng)營(yíng),于法無(wú)據。
被答辯人在起訴書(shū)中稱(chēng)：答辯人以“XX公司的名義，公然侵犯中國人民解放軍總參謀部機要局軍事代表室授予原告的屬?lài)覚C密的XX一體化傳真機配件的特許專(zhuān)有生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。”被答辯人的這一訴訟請求，沒(méi)有法律依據和事實(shí)證據支持，
國務(wù)院xxx7年5月1日公布施行的《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理條例》第三條規定：“本條例所稱(chēng)商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)(以下簡(jiǎn)稱(chēng)特許經(jīng)營(yíng))，是指擁有注冊商標、企業(yè)標志、專(zhuān)利、專(zhuān)有技術(shù)等經(jīng)營(yíng)資源的企業(yè)(以下稱(chēng)特許人)，以合同形式將其擁有的經(jīng)營(yíng)資源許可其他經(jīng)營(yíng)者(以下稱(chēng)被特許人)使用，被特許人按照合同約定在統一的經(jīng)營(yíng)模式下開(kāi)展經(jīng)營(yíng)，并向特許人支付特許經(jīng)營(yíng)費用的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。”從被答辯人提交的證據看，桂林XX通信設備有限公司成立于xxx4年6月2x日，其經(jīng)營(yíng)范圍系承擔原桂林XX電信設備廠(chǎng)為總參謀部機要局擁有專(zhuān)有技術(shù)定型的XX一體化傳真機生產(chǎn)任務(wù)，根據《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理條例》第十一條規定：從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，特許人和被特許人應當采用書(shū)面形式訂立特許經(jīng)營(yíng)合同�？倕⒅\部機要局并沒(méi)有與被答辯人簽訂特許經(jīng)營(yíng)合同，被答辯人也沒(méi)有向總參謀部機要局支付特許經(jīng)營(yíng)費用，根本沒(méi)有特許經(jīng)營(yíng)權。xxx5年11月，桂林市XX通訊設備貿易有限責任公司依法成立，其經(jīng)營(yíng)范圍有：零售通訊設備、電子產(chǎn)品、辦公設備、辦公耗材、計算機軟硬件及輔助設備、五金家電用品、辦公設備維修通信工程設計安裝技術(shù)咨詢(xún)及培訓(見(jiàn)證據1)。如果XX公司有銷(xiāo)售飛燕一體化傳真機的業(yè)務(wù)，也是在依法經(jīng)營(yíng)，并不存在侵犯被答辯人特許經(jīng)營(yíng)權的問(wèn)題。
需要指出的是，被答辯人為了達到干涉答辯人依法經(jīng)營(yíng)的目的，公然出具假證據干擾法院正常的案件審理(見(jiàn)被答辯人證據目錄清單證據二)，該證據證明“桂林XX通信設備有限責任公司自一九九八年來(lái)為我部研制生產(chǎn)軍用XX一體化傳真機以來(lái)，已共計生產(chǎn)xxx余臺”。屬于明顯的造假行為，一九九八年XX公司尚未成立，怎么會(huì )生產(chǎn)xxx0臺傳真機呢。
二、 被答辯人要求答辯人連帶賠償經(jīng)濟損失150000元，沒(méi)有事實(shí)證據支持。
被答辯人稱(chēng)：“經(jīng)初步核實(shí)，迅普公司涉嫌非法經(jīng)營(yíng)額為三十余萬(wàn)元，非法獲取利潤十五萬(wàn)元。”被答辯人的這一荒唐的訴訟請求，簡(jiǎn)直令人不可理解。被答辯人沒(méi)有提供任何證據證明答辯人有非法經(jīng)營(yíng)且經(jīng)營(yíng)額有三十余萬(wàn)，利潤高達十五萬(wàn)元(50%的利潤比例)的證據事實(shí)，被答辯人蔣XX曾經(jīng)是桂普公司的總經(jīng)理，負責過(guò)XX一體化傳真機生產(chǎn)銷(xiāo)售業(yè)務(wù)，如果有你們高的利潤空間，桂林XX電信設備廠(chǎng)為什么會(huì )破產(chǎn)，XX公司為什么會(huì )連工資都發(fā)不出去，曾經(jīng)是XX公司的副總經(jīng)理的XXX、XXX現在就不需要去XX植物園作清潔工了，可見(jiàn)，被答辯人要求答辯人連帶賠償經(jīng)濟損失150000元，既不符合常理，也沒(méi)有證據支持。
三、被答辯人所訴被告主體不適格，與法無(wú)據
《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條規定：起訴必須符合下列條件：(一)原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織;(二)有明確的被告(三)有具體的訴訟請求和事實(shí)、理由;(四)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。缺一不可。本案案由是侵犯特許經(jīng)營(yíng)權糾紛，原告起訴的被告是x名公民個(gè)人，究竟是哪一個(gè)被告有涉嫌非法經(jīng)營(yíng)侵犯了原告的特許經(jīng)營(yíng)權，他們是否以個(gè)人的名義或者以幾個(gè)人共同的名義與總參謀部機要局簽訂了生產(chǎn)銷(xiāo)售合同，原告沒(méi)有證據證明。所以，原告沒(méi)有有明確的被告，不符合起訴條件，即被告訴訟主體不適格。
另外，原告起訴桂林市XX通信設備貿易有限責任公司涉嫌非法經(jīng)營(yíng)，侵犯原告特許經(jīng)營(yíng)權，也沒(méi)有證據證明迅普公司超經(jīng)營(yíng)范圍經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)。沒(méi)有具體的事實(shí)與理由，即被告訴訟主體不適格。不屬于人民法院受理民事訴訟的范圍，不符合起訴條件。
綜上所述，被答辯人無(wú)特許經(jīng)營(yíng)權資格，無(wú)權干涉他人依法經(jīng)營(yíng)，沒(méi)有事實(shí)證據證明被答辯人受到所謂的經(jīng)濟損失，且所訴被告主體不適格，于法無(wú)據。請求人民法院全面查清本案事實(shí)，作出合法、公正的判決，依法駁回原告的訴訟請求，本案訴訟費由原告承擔。
此致
象山區人民法院
答辯人：
二0xx年 五月 日
代理詞
尊敬的審判長(cháng)、審判員：
根據《民事訴訟法》之規定，湖南睿長(cháng)律師事務(wù)所接受本案當事人的委托，并指派我擔任本案當事人的訴訟代理人。接受委托之后，本訴訟代理人進(jìn)行了閱卷并進(jìn)行了全面調查，今天又參加了庭審，對于該案有了較為全面的了解。
根據法律和事實(shí)，本訴訟代理人發(fā)表如下代理意見(jiàn)，請合議庭在合議時(shí)能予以考慮：
原告張有福因高空墜物受傷致殘的事實(shí)，原被告雙方均無(wú)異議，可以認定該事實(shí)是客觀(guān)存在的。對于原告的不幸遭遇，被告18住戶(hù)深表同情。但被告認為，原告的訴求和事實(shí)與法律不服，具體理由如下：
一、人身?yè)p害的責任分擔問(wèn)題
被告主張的是被告世紀城幸�；▓@67號樓18戶(hù)住戶(hù)承擔的絕不是主要責任。
首先，依據市公安局出示的證明可知，造成原告張有福受傷致殘的侵權行為人目前無(wú)法查證。沒(méi)有證據顯示和支持該樓的18戶(hù)住戶(hù)是侵權行為人，他們和造成原告受傷致殘的損害結果之間沒(méi)有直接乃至間接的因果關(guān)系。根據侵權行為的構成要件，侵權行為需具備違法行為、損害事實(shí)、因果關(guān)系和過(guò)錯“四要件”。原告理應向法庭遞交能證明該四要件的合法有效的證明，即便本案屬于特殊侵權案件，原告也需證明除過(guò)錯以外的事實(shí)。而從原告提供的證據上來(lái)看，僅能證明損害事實(shí)這一要件，對于因果關(guān)系和侵權行為的加害人都無(wú)法提出有效的證據。侵權主體無(wú)法確定，被告18戶(hù)居民與侵權行為間的因果關(guān)系沒(méi)有證據證明，就不能確定被告18戶(hù)居民是侵權行為的加害人而讓其承擔主要責任。
其次，被告18戶(hù)居民享有對其住所的物權，有在其住所自由生活的權利。這些住戶(hù)都是善良的公民，在沒(méi)有證據支持的情況下，是不得說(shuō)明他們對原告受傷致殘存在過(guò)錯更不是主觀(guān)上的.故意。即便是依據《侵權責任法》第八十七條規定的高樓附著(zhù)物的可能加害人責任，這些被告要承擔一定的加害責任，我們也想提請合議庭考慮《民法通則》上公平原則的規定。畢竟，對于侵權案件而言，有涉及到故意傷害的嫌疑。公安機關(guān)沒(méi)能積極調查，未能找出真兇破案是其未盡職責。從另一個(gè)角度而言，這也是國家的責任。法律將國家的責任轉嫁到普通公民的身上讓其承擔巨大的賠償數額，是顯失公平的。
再次，長(cháng)城物業(yè)公司作為小區物業(yè)服務(wù)的提供方未盡職責，才應是本案中主要責任的承擔者。長(cháng)城物業(yè)公司在其服務(wù)承若中稱(chēng)：盡一切可能保護您的財產(chǎn)及生命安全。盡管被告長(cháng)城物業(yè)公司在答辯中稱(chēng)，該案已經(jīng)超出了物業(yè)公司的職責范圍，因此他們不該承擔賠償責任。但事實(shí)不然，原告正是在其服務(wù)范圍內受傷致殘的。綜合考慮《物業(yè)管理條例》第三十六條第二款、第四十七條的規定，物業(yè)服務(wù)企業(yè)未能履行物業(yè)服務(wù)合同的約定，導致業(yè)主人身、財產(chǎn)安全受到損害的，應當依法承擔相應的法律責任。物業(yè)服務(wù)企業(yè)應當協(xié)助做好物業(yè)管理區域內的安全防范工作。因此，長(cháng)城物業(yè)公司理應做好小區內的安全防范工作。而且，我們也可以注意到，近年來(lái)該類(lèi)事故頻發(fā)，新聞媒體多有報道。xxx0年的重慶，xxx1年的濟南，xxx6年的深圳，xxx9年的杭州等地都發(fā)生過(guò)類(lèi)似的案件，作為物業(yè)服務(wù)企業(yè)不可能對此毫無(wú)所知，其未加防范純粹是物業(yè)公司疏于作為未盡職責。且我們可以從證人陳偶然的證言可知，小區的安全保衛工作存在巨大的漏洞，小區保安未能及時(shí)趕到案發(fā)現場(chǎng)，侵權行為地附近路燈損壞，且小區內監控設施的缺失對于及時(shí)救助傷者和確定真實(shí)的侵權行為加害人造成了很大的困難。因而，我們就不難確信，物業(yè)公司應對其未盡職責導致業(yè)主受傷致殘承擔起主要的責任。
二、被告人的補償責任問(wèn)題
被告世紀城幸�；▓@67號樓18戶(hù)住戶(hù)主張因合理歸責，其承擔的是補償責任。
從前面我們可知，對于張有福受傷致殘這一侵權結果，被告并非主要的責任主體。根據《侵權行為法》第八十七條規定的高樓附物的可能加害人責任，被告作為可能加害侵權人承擔的是補償責任。補償責任和賠償責任是截然不同的，既然法律要求被告人承擔補償責任，則不能強加賠償責任于被告人。被告18戶(hù)住戶(hù)已達成合意，愿意出于道義并根據法律承擔一定的補償責任。這里希望合議庭在分清責任主體的前提下，考量補償責任的高低，依據公平合理的原則降低被告的補償金額。
三、補償款的計算問(wèn)題
原告在訴訟請求中要求被告承擔醫療費等一些列費用，被告基于補償原則予以認同。但對于部分款項的計算持不同意見(jiàn)。
第一，原告要求的被扶養人生活費計算錯誤。被扶養人的扶養義務(wù)因由夫妻雙方共同承擔，也就是說(shuō)原告只應承擔一半的扶養責任。故此，扶養費也應該折半計算，而不是原告訴求的全部數額。
第二，部分費用缺乏證據支持，望合議庭不予采納或降低數額。原告向法庭提交的證據中并不包含對殘疾輔助器具、后續治療費等項目。其數額的真實(shí)性，合法性都無(wú)法確證。原告對自己應舉證的事項未能承擔舉證責任應承擔由此造成的不利后果。故此部分費用望法庭不予采納或降低額度。
第三，原告的訴訟請求重復。原告在訴求中同時(shí)要求了殘疾賠償金和精神損害賠償，此部分存在重疊。根據我國有關(guān)的司法實(shí)踐，殘疾賠償金屬于精神損害賠償金。最高院《關(guān)于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問(wèn)題的解釋》第九條第一項就規定，致人殘疾的，為殘疾賠償金。此外，《產(chǎn)品質(zhì)量法》《消費者權益保護法》《道路交通事故處理辦法》《醫療事故處理條例》等也將兩者等同起來(lái)。綜上，則應認定殘疾賠償金和精神損害賠償是等同的，不能重復要求賠償。
四、被告經(jīng)濟條件的問(wèn)題
被告已在答辯狀中陳詞，說(shuō)明了被告18戶(hù)住戶(hù)的經(jīng)濟情況。他們很難和擁有固定資產(chǎn)的公司企業(yè)法人相比，他們多數為下崗失業(yè)人員或無(wú)固定收入，有的家中還有癱瘓多年的老人，經(jīng)濟情況堪憂(yōu)。本案中，被告18戶(hù)住戶(hù)對于原告張有福的受傷致殘并無(wú)存在責任，但他們出于道義和法律的規定愿意承擔起法定的補償義務(wù)。如果法庭判令他們承擔過(guò)高的責任或是他們需要支付的補償數額過(guò)高，他們正常的生活都恐將難以為繼。我國《民事訴訟法》在執行一章中，有出于一定社會(huì )公益的考慮對被執行人采取了特定財產(chǎn)豁免執行的規定。我想，對于社會(huì )公益的保護也應該是貫穿在整個(gè)訴訟過(guò)程中和實(shí)體法的立法精神里的。作為被告的代理人也十分理解我的當事人急需司法上的救濟和馳援。在此，再度希望合議庭從被告的經(jīng)濟水平出發(fā)在補償額度上適度放寬，減低被告18戶(hù)住戶(hù)承擔的補償款項。
綜上所述，為了維護18住戶(hù)的合法權益，請合議庭依法公正判決。
湖南睿長(cháng)律師事務(wù)所律師：游xx
xxx1年10月9日
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