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上市公司關(guān)聯(lián)交易及其監管-辦法
上市公司關(guān)聯(lián)交易是指上市公司與其關(guān)聯(lián)方之間相互轉移資源或義務(wù)的一種商業(yè)交易行為。由于其普遍存在并具有與一般商業(yè)交易不同的特殊性，因而成為證券市場(chǎng)監管工作的一個(gè)重點(diǎn)和難點(diǎn)。我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易現象極為普遍，根據深圳證券交易所上市公司年度報告統計結果，20xx年上市公司關(guān)聯(lián)交易總金額達2544.92億元，在510家上市公司中，有412家公司發(fā)生關(guān)聯(lián)交易，占上市公司總數的80.78%，關(guān)聯(lián)交易金額占主營(yíng)業(yè)務(wù)收入的比例為44.36%.
一、關(guān)聯(lián)交易的必然性：體制因素透視
理性地看，當今我國資本市場(chǎng)中關(guān)聯(lián)交易的存在既有經(jīng)濟因素的影響，更有體制因素的制約和驅使。其中，經(jīng)濟因素是導致上市公司存在關(guān)聯(lián)交易的普遍原因，諸如規避稅負，轉移利潤或支付;取得控制權，形成市場(chǎng)壟斷;分散或承擔投資風(fēng)險等。但就體制因素而言，我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易則有其存在的特殊性和必然性。
首先，我國絕大部分上市公司都是由國有企業(yè)改制而來(lái)，即在既有的國有企業(yè)集團中“改制”出子公司上市，其結果表現為絕大多數上市公司都有一個(gè)投資關(guān)系明確的母公司，并且兄弟姐妹公司眾因而先天就帶有關(guān)聯(lián)性。其次，由于受上市額度的限制和《公司法》對公司股票上市財務(wù)標準的嚴格要求，公司上市之前均需要進(jìn)行一系列的資產(chǎn)剝離、重組和包裝，最后將核心企業(yè)或核心資產(chǎn)拿來(lái)上市，更有甚者將一個(gè)車(chē)間或某套裝置拿來(lái)上市。這樣的上市公司，原材料采購和產(chǎn)品銷(xiāo)售兩頭在外，不能獨立面對市場(chǎng)，就像一個(gè)不能獨立于父母的孩子一樣，衣食生活完全依賴(lài)于父母。這種公司與其母公司及兄弟姐妹公司之間存在著(zhù)不可分割的聯(lián)系，關(guān)聯(lián)交易因而也就不可避免。
再次，我國的上市公司規模普遍較小，在激烈的市場(chǎng)競爭中，尤其是要應對加入WTO后的巨大沖擊，公司必然要通過(guò)投資、收購和兼并來(lái)實(shí)現規模擴張，向集團公司和跨國公司的方向發(fā)展，以期增強市場(chǎng)競爭的能力，而關(guān)聯(lián)性的并購重組則是我國資本市場(chǎng)上實(shí)現低成本擴張的一條捷徑。此外，公司股票上市實(shí)行審批制也是導致我國上市公司關(guān)聯(lián)交易頻繁的另一體制方面的原因。
從我國證券市場(chǎng)發(fā)展的歷史看，我國上市公司關(guān)聯(lián)交易行為大部分是由體制方面的因素引起的，具體表現為三種較為典型和突出的情況。
第一，資金往來(lái)型關(guān)聯(lián)交易。公司上市后，一方面募股資金被大股東非法占用，另一方面大股東向上市公司支付一定數額的資金占用費，以及日后的還債或以資產(chǎn)抵債(包括用商標、品牌等無(wú)形資產(chǎn)抵債)，從而導致大股東與上市公司之間產(chǎn)生大量的多重的關(guān)聯(lián)交易。如“三九醫藥”、“ST猴王”等均屬此類(lèi)。據深圳證券交易所統計結果顯示，20xx年有118家上市公司控股股東發(fā)生占用上市公司資金行為，占上市公司總數的1/4;占用資金共計103.5億元，占這些上市公司凈資產(chǎn)總額的11.12%(費加航，20xx)。大股東占用上市公司資金的方式多種多樣，包括無(wú)償占用、往來(lái)款拖欠、從上市公司借款、上市公司為大股東的借款提供擔保等，并且方式還在不斷創(chuàng )新。
第二，資產(chǎn)重組型關(guān)聯(lián)交易。上市公司關(guān)聯(lián)資產(chǎn)重組又進(jìn)一步表現為三種類(lèi)型：(1)公司上市后，經(jīng)營(yíng)出現困難，經(jīng)濟效益持續滑坡，大股東為了保住上市公司股票不被ST或者PT，避免摘牌下市，而與上市公司實(shí)施大規模的關(guān)聯(lián)性資產(chǎn)重組。(2)上市公司為了保持在行業(yè)的龍頭地位，或為了迅速調整公司的產(chǎn)業(yè)結構和資本結構，快速提升公司的市場(chǎng)占有率和市場(chǎng)競爭力，使公司朝著(zhù)更有利的方向發(fā)展，往往依靠大股東的實(shí)力，與其實(shí)施大規模的資產(chǎn)重組和關(guān)聯(lián)性資本運作。(3)為了避免與母公司及兄弟公司開(kāi)展同業(yè)競爭，而與母公司及兄弟公司進(jìn)行關(guān)聯(lián)性資產(chǎn)重組。
第三，母子依賴(lài)型關(guān)聯(lián)交易。子公司上市后，與母公司存在原材料采購、產(chǎn)品銷(xiāo)售、生活福利設施的享用等方面的持續性關(guān)聯(lián)交易;或者子公司上市后，為了盡快實(shí)現與母公司在人員、資產(chǎn)和財務(wù)方面的“三分開(kāi)”，進(jìn)而實(shí)施的收購大股東的原材料生產(chǎn)和采購系統、產(chǎn)品銷(xiāo)售系統以及辦公、福利設施等關(guān)聯(lián)性交易。
二、關(guān)聯(lián)交易的利弊分析：弊大于利
關(guān)聯(lián)交易是一種有別于一般市場(chǎng)交易的交易行為，其特殊性在于交易主體之間存在某種程度的甚至是相當復雜的特殊關(guān)系，也就是關(guān)聯(lián)方關(guān)系。正是上述關(guān)聯(lián)方之間的交易，由于有可能存在某種特殊的利益關(guān)系而使得交易失去公允性，進(jìn)而與建立在公允基礎上的一般的市場(chǎng)交易行為區別開(kāi)來(lái)。
誠然，關(guān)聯(lián)交易本身具有兩面性，有其規范性和合法性的一面，也有其不規范和危害性的一面。但是，正是這種兩面性，使得關(guān)聯(lián)交易往往為企業(yè)占用資金、規避稅負、轉移利潤或支付、取得公司控制權、形成市場(chǎng)壟斷、分散或承擔投資風(fēng)險等提供了在市場(chǎng)外衣掩護。
首先，關(guān)聯(lián)交易有可能損害非關(guān)聯(lián)股東和債權人的利益。舉例來(lái)看，若甲企業(yè)控制乙股份有限公司5土%的股份，則甲企業(yè)與乙公司之間的交易屬于關(guān)聯(lián)交易。而當兩者之間發(fā)生交易時(shí)，作為大股東的甲企業(yè)很可能會(huì )從其自身的利益出發(fā)而使得交易失去公允性，因為在乙公司的收益中，甲企業(yè)只占51%的份額。這樣，對乙公司來(lái)講，這是一筆不利的交易，少數股權股東和債權人將因此而受到損失。另一個(gè)典型的例子是，若丙為丁公司的行政總裁，而丁公司是由100名分別持有1%股份的人擁有，由于股權分散，股東不屑于公司的控制權，丁公司實(shí)際上由丙控制，即通常所說(shuō)的內部人控制，這時(shí)，盡管丙并不擁有丁公司的股份，但是，丙與丁公司之間的交易仍然屬于關(guān)聯(lián)交易。因為在這種情況下，丙與丁公司做的任何交易都會(huì )令丁公司的股東和債權人處于更大的危險之中，原因是丙在丁公司中即使有利益也只會(huì )占極小的份額。
其次，關(guān)聯(lián)交易也可能會(huì )進(jìn)一步對證券市場(chǎng)構成嚴重危害。在證券市場(chǎng)中，由于關(guān)聯(lián)交易的存在，從而大大增加了內幕交易的機會(huì )和市場(chǎng)操縱的手段;關(guān)聯(lián)交易還可能會(huì )粉飾公司的財務(wù)報表，掩蓋投資風(fēng)險，進(jìn)而影響投資者對公司前景的判斷和投資決策。我們知道，證券市場(chǎng)的投資者是證券市場(chǎng)的基礎，但是，如果證券市場(chǎng)成為少數人利用關(guān)聯(lián)交易攫取利潤、套取資金的游戲場(chǎng)所，那么，投資者將會(huì )對市場(chǎng)喪失信心，最終會(huì )遠離市場(chǎng)。
當然，盡管證券市場(chǎng)中的關(guān)聯(lián)交易存在諸多弊端和危害性，但是規范的關(guān)聯(lián)交易還是應受到法律的保護，沒(méi)有哪個(gè)國家的現行法律規定不允許進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易。紐約股票交易所在20世紀50年代曾采取了禁止一切關(guān)聯(lián)交易的做法，但最終還是放棄了這一禁令并重新修訂了交易規則。交易是買(mǎi)賣(mài)雙方一種自愿的市場(chǎng)行為，不論交易主體之間是否具有關(guān)聯(lián)關(guān)系，只要交易主體具有法定的資格，交易標的符合法律的規定，交易過(guò)程遵循法定的程序，交易就應該受到法律的保護。正當、合法的關(guān)聯(lián)交易通常應具備下列幾個(gè)要素：(1)交易必須是自愿的，只有自愿才能有公平交易的基礎;(2)交易的價(jià)格必須是市場(chǎng)價(jià)格或比照市場(chǎng)價(jià)格為基礎制定的;(3)交易的條件必須公平合理，不僅參與交易的雙方愿意接受，而且應該給予其他市場(chǎng)參與者同樣的交易機會(huì );(4)交易的動(dòng)機非出于不良目的如操縱市場(chǎng)、轉移價(jià)格或財產(chǎn)、粉飾報表、逃避稅收、騙取信用等;(5)交易的后果不能損害公司及非關(guān)聯(lián)方的利益。
三、關(guān)聯(lián)交易的監管：以立法和政府管制為主導
(一)實(shí)施嚴格的實(shí)質(zhì)性限制
所謂實(shí)質(zhì)性限制，就是通過(guò)制定法律法規，明確規定禁止上市公司與其關(guān)聯(lián)方(包括關(guān)聯(lián)公司和關(guān)聯(lián)人士)進(jìn)行的某些類(lèi)型的交易，或有條件地從事某些類(lèi)型的交易。實(shí)質(zhì)性限制主要包括兩方面的內容：一是禁止某些關(guān)聯(lián)交易業(yè)務(wù)的發(fā)生或有條件地從事某些關(guān)聯(lián)交易業(yè)務(wù)，即對業(yè)務(wù)本身作出限制;二是規定董事、監事和高級管理人員的誠信義務(wù)，即公司董事、監事和高級管理人員作為受托人應遵守的對公司的忠誠義務(wù)和注意義務(wù)，從而達到限制其進(jìn)行某些有損公司利益和公司其他參與者利益的交易行為的目的。目前，我國對上市公司關(guān)聯(lián)交易的實(shí)質(zhì)性限制是從法律、法規、規則等不同層次上予以規范的，其中，《公司法》第60條、《上市公司章程指引》第21條、深圳證券交易所《股票上市規則》第7條等均從不同的層面對上市公司關(guān)聯(lián)交易作出了限制性的規定。
應當看到，實(shí)質(zhì)性限制在我國上市公司監管中確實(shí)起到了對已經(jīng)明確了的關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行合法性程序確認和限制的作用，并在一定程度上保護了關(guān)聯(lián)交易中非關(guān)聯(lián)各方的正當利益。但是，關(guān)聯(lián)方關(guān)系的發(fā)展和變化、有關(guān)法規規定的模糊性，以及證券市場(chǎng)中個(gè)人信用的缺乏等，都給我國上市公司關(guān)聯(lián)交易監管的立法工作帶來(lái)了嚴峻的挑戰。
(二)稅法調整和特別會(huì )計處理
在關(guān)聯(lián)交易中，交易價(jià)格的確定是關(guān)鍵要素，它是衡量關(guān)聯(lián)交易是否公平合理的主要判別標準。一般認為，如果關(guān)聯(lián)交易的交易價(jià)格與市場(chǎng)同類(lèi)同種商品或服務(wù)的交易價(jià)格存在偏差，則該種交易即可被認定為非常規交易(non-arm‘s length transaction)。對于公司的非常規交易很多國家都通過(guò)稅收立法來(lái)予以調整，如美國的事前訂價(jià)協(xié)議(advancepricing agreements，APAS)和美國國內稅法第482條的規定即是如此。所謂事前訂價(jià)協(xié)議，是美國稅務(wù)局與納稅人對關(guān)聯(lián)交易的價(jià)格事先通過(guò)協(xié)議加以確定，通常由納稅義務(wù)人提供有關(guān)資料設定一個(gè)交易價(jià)格，并為稅務(wù)當局所接受，以此作為其認可的常規交易的價(jià)格標準，關(guān)聯(lián)交易的價(jià)格超過(guò)其認可價(jià)格的部分則要進(jìn)行納稅調整。美國國內稅法第482條規定，對于關(guān)聯(lián)企業(yè)間的交易，財政部長(cháng)或其授權人(稅務(wù)局)為防止其逃稅或反映其正確所得，可就其有關(guān)的收入和費用進(jìn)行調整。
我國稅法對關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的交易亦有特別的規定�！吨腥A人民共和國稅收征收管理法》第36條規定，企業(yè)或者外國企業(yè)在中國境內設立的從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的機構、場(chǎng)所與其關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來(lái)，應當按照獨立企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來(lái)收取或者支付價(jià)款、費用;不按照獨立企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來(lái)收取或者支付價(jià)款、費用而減少其應納稅的收入或者所得額的，稅務(wù)機關(guān)有權進(jìn)行合理調整。
稅法調整的主要目的是防止關(guān)聯(lián)企業(yè)在進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易時(shí)逃避稅收，損害國家的利益，同時(shí)，稅法調整還有利于保護上市公司及其非關(guān)聯(lián)方的利益。目前，我國對上市公司關(guān)聯(lián)交易的監管法規有相當一部分都來(lái)源于稅法條款，如關(guān)聯(lián)方關(guān)系的界定、交易價(jià)格的認定等，監管當局和投資者可以通過(guò)稅法的有關(guān)規定來(lái)了解上市公司關(guān)聯(lián)交易的信息，并對其作出是否公平合理的判斷。
對非常規交易的另一種監管思路是實(shí)行特別會(huì )計處理。所謂特別會(huì )計處理，是指上市公司和關(guān)聯(lián)方之間的交易，如果沒(méi)有確鑿證據表明交易價(jià)格是公允的，那么，對顯失公允的交易價(jià)格部分一律不得確認為當期的利潤，而應作為資本公積處理，以杜絕上市公司利用關(guān)聯(lián)交易虛增利潤的情況。其中，需要特別處理的關(guān)聯(lián)交易除正常的商品交易外，還包括其他商品和資產(chǎn)的出售、應收債權的轉移以及關(guān)聯(lián)方之間承擔債務(wù)和費用、委托經(jīng)營(yíng)和資金占用等方面的內容。很顯然，如果說(shuō)稅法調整是站在國家的立場(chǎng)，以防止上市公司利用關(guān)聯(lián)交易少計利潤、逃避稅收為目標的監管，那么，特別會(huì )計處理則是站在投資者的立場(chǎng)，以防止上市公司利用關(guān)聯(lián)交易多計利潤、粉飾盈余為目標的監管。
(三)充分和嚴格的信息披露
關(guān)聯(lián)交易的披露一直是證券市場(chǎng)信息披露制度建設的重點(diǎn)內容，在實(shí)行強制性信息披露制度的模式下，法律法規對關(guān)聯(lián)方關(guān)系及交易的披露應該作出詳細的規定。目前，我國已經(jīng)頒布的涉及關(guān)聯(lián)交易信息披露的法規有《企業(yè)會(huì )計準則——關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露》、《公開(kāi)發(fā)行證券公司信息披露內容與格式準則》、《股票上市規則》、《公司章程指引》等，這些規范對如何界定關(guān)聯(lián)方關(guān)系、關(guān)聯(lián)交易的披露內容、格式和方式等都作了明確的規定。
但是，從我國證券市場(chǎng)現實(shí)情況看，上市公司關(guān)聯(lián)交易披露還存在嚴重的問(wèn)題。深圳證券交易所在20xx年上市公司年度報告事后審查中發(fā)現，不少公司在關(guān)聯(lián)方關(guān)系、交易形式、定價(jià)原則等方面常常出現不披露、少披露、披露不完整問(wèn)題;對關(guān)聯(lián)交易的必要性、關(guān)聯(lián)交易對公司的影口向等問(wèn)題幾乎難見(jiàn)分析;只披露與大股東的交易，遺漏與大股東的子公司的交易;只披露銷(xiāo)售、采購事項，不披露資金占用、合作投資、資產(chǎn)租賃事項;掩蓋上市公司采購與銷(xiāo)售兩頭嚴重依賴(lài)集團、全體股東公共資產(chǎn)被大股東無(wú)償占用的經(jīng)濟實(shí)質(zhì);等等。
值得注意的是，隨著(zhù)信息技術(shù)的飛速發(fā)展，上市公司信息包括關(guān)聯(lián)交易信息的網(wǎng)上披露已成為趨勢。根據有關(guān)規定，上市公司定期報告的全文、重大關(guān)聯(lián)性資產(chǎn)重組的公告及有關(guān)財務(wù)顧問(wèn)報告、法律意見(jiàn)書(shū)及資產(chǎn)評估報告等必須在指定的國際互聯(lián)網(wǎng)站公布。上市公司網(wǎng)上信息披露打破了指定報刊信息披露的版面限制和出版時(shí)間的限制，使披露的信息更加詳細、全面、充分和快速，將有助于投資者及時(shí)迅速地掌握公司的相關(guān)信息包括重大的關(guān)聯(lián)交易信息，以便作出正確的投資判斷。
(四)重視獨立董事的意見(jiàn)
獨立董事起源于20世紀40年代美國的外部董事(outsidedirector)或非執行董事(non-executive director)，當時(shí)的主要目的是防止內部董事與經(jīng)理人員相勾結形成“內部人控制”而損害其他股東權益，主要職責是增強董事會(huì )決策的獨立性，保證公司與關(guān)聯(lián)方的交易能按照獨立企業(yè)之間的公平交易進(jìn)行。真正的獨立董事制度是在20世紀60年代后逐漸形成的，并于80年代以后在美英等國盛行開(kāi)來(lái)。20世紀80年代，國際上幾家知名大型公司相繼倒閉的事例，說(shuō)明盡管增加了外部董事的數量和強化了公司外部董事的職責，其公司治理結構仍然存在明顯缺陷。股東主義至上的公司治理理念與公司治理結構，與股東所承擔的實(shí)際風(fēng)險并不相符;股東的自利思想和負有限責任的公司制度，使股東及其股東主導的公司董事會(huì )有可能漠視公司其他參與者的利益�？茖W(xué)和完善的公司治理結構應有非股東的代表出任公司董事會(huì )董事，這樣既能保護廣大中小股東利益，又能保護公司其他投資者利益，確保公司股東和經(jīng)理人員能履行相應的社會(huì )責任，制止董事和經(jīng)理人員的不正當關(guān)聯(lián)交易行為。至此，真正意義上的獨立董事才應運而生。
我國上市公司大多數是由國有企業(yè)改制而來(lái)，由于管理體制等各方面的原因，歷來(lái)存在著(zhù)非常嚴重的企業(yè)“內部人控制”現象�！皟炔咳丝刂啤钡慕Y果，導致管理層獨攬大權，董事會(huì )形同虛設，公司的權力結構嚴重失衡，關(guān)聯(lián)交易盛行，侵犯中小股東和其他投資者利益的行為時(shí)有發(fā)生。因此，在我國上市公司的董事會(huì )中引入獨立董事制度，就關(guān)聯(lián)交易行為發(fā)表其獨立意見(jiàn)，對打破董事會(huì )由“內部人”控制的局面，防范不正當的關(guān)聯(lián)交易，是十分必要和具有現實(shí)意義的。中國證監會(huì )發(fā)布的《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見(jiàn)》第5條規定：獨立董事除應當具有公司法和其他相關(guān)法律、法規賦予董事的職權外，上市公司還應當賦予其以下特別職權：重大關(guān)聯(lián)交易應由獨立董事認可后，提交董事會(huì )討論;獨立董事作出判斷前，可以聘請中介機構出具獨立財務(wù)顧問(wèn)報告，作為其判斷的依據。滬深交易所的《股票上市規則》也規定，上市公司擬與其關(guān)聯(lián)人達成的關(guān)聯(lián)交易總額超過(guò)3 000萬(wàn)元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)5%以上的，上市公司董事會(huì )應當聘請獨立財務(wù)顧問(wèn)就該關(guān)聯(lián)交易對全體股東是否公平、合理發(fā)表意見(jiàn)，并說(shuō)明理由、主要假設及考慮因素。無(wú)疑，上述規定的出臺，對加強上市公司關(guān)聯(lián)交易的監管起到了積極的推動(dòng)作用。
但也應該看到，我國上市公司實(shí)行獨立董事制度還剛起步，充分發(fā)揮獨立董事作用的社會(huì )、經(jīng)濟、法律環(huán)境還不夠成熟，主要表現在：人力資本市場(chǎng)尚沒(méi)有完全建立，人力資源的價(jià)值難以充分體現，使得獨立董事制度缺乏激勵的基礎;個(gè)人信用制度也沒(méi)有完全建立起來(lái)，獨立董事所作出的決策很容易失去信用保證;上市公司股權結構中三分之二的股份不流通并且股權過(guò)于集中，使占絕對控股的大股東與中小股東并沒(méi)有處在同一個(gè)利益平臺上，獨特的股權結構制約了獨立董事發(fā)言的機會(huì )和權力;專(zhuān)家學(xué)者型的獨立董事一方面事務(wù)纏身，另一方面缺乏現代公司經(jīng)營(yíng)管理的實(shí)際經(jīng)驗，“獨立”意見(jiàn)的權威性受到質(zhì)疑;等等。
(五)建立股東派生訴訟制度
當大股東或董事、高級管理人員利用關(guān)聯(lián)交易侵犯了公司和其他非關(guān)聯(lián)股東的利益時(shí)，一種有效地維護其權益的辦法就是提起股東派生訴訟。所謂股東派生訴訟制度，是指當公司利益受到損害并進(jìn)而損害到公司股東和其他參與者利益，而應該代表公司行使訴權的公司機關(guān)拒絕或怠于行使訴訟權利時(shí)，公司股東可以代表公司向法院提起訴訟的法律制度。它起源于英美國家，開(kāi)始只針對公司董事會(huì )的不當行為，后來(lái)適用范圍逐漸擴大到所有對公司施加了損害的主體，包括高級管理人員、監事會(huì )和公司外部的人員與機構等。只要公司不愿或怠于向這些施害者提起訴訟，股東都有代表公司進(jìn)行訴訟的權利。
股東派生訴訟制度的目的是建立一種機制，為公司股東尤其是為中小股東主持正義，禁止公司董事、高級管理人員、大股東及其關(guān)聯(lián)人員濫用公司權利，其中最為重要的是禁止董事、監事和高級管理人員利用關(guān)聯(lián)交易損害公司及非關(guān)聯(lián)投資者的利益，同時(shí)也是監督上述各方履行誠信義務(wù)的一種有效手段。目前，我國的法律制度中只有直接訴訟的規定，還沒(méi)有股東派生訴訟的規定。這就意味著(zhù)，當大股東、董事或高級管理人員利用關(guān)聯(lián)交易侵占公司財產(chǎn)等侵權事件發(fā)生時(shí)，現有的法律和訴訟制度對中小股東或非關(guān)聯(lián)投資者的保護是明顯滯后的。在目前我國的法律環(huán)境下，關(guān)聯(lián)交易在多數情況下是不會(huì )明顯違反法律的，但對非關(guān)聯(lián)投資者顯失公正的交易，即使能成功立案，往往也會(huì )因為沒(méi)有適用的條款而使得非關(guān)聯(lián)方難以獲得勝訴。
鑒于以上情況，我們認為當前我國迫切需要建立起適合我國國情的股東派生訴訟制度，并以此作為加強關(guān)聯(lián)交易監管的又一重要手段。在構建我國股東派生訴訟法律制度時(shí)，應充分結合我國上市公司的特殊情況，例如，應充分考慮我國上市公司股權結構的特點(diǎn)和證券市場(chǎng)投資者的特點(diǎn)，如機構投資者相對較少、散戶(hù)居多、機構投資者大多持有非流通股等，為確保訴訟的代表性，法律可規定原告股東的持股比例應不低于一個(gè)特定的比例(如不低于1%);應考慮將控股股東、董事、監事、經(jīng)理及其他高級管理人員一同列人被告行列，以最大限度地維護公司、少數股東和其他投資者的利益。
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