商法價(jià)值論文
一、為什么用商法價(jià)值為題
覺(jué)得商法價(jià)值也好，商法理念也好，商法精神也好，都沒(méi)有多大差距。查了一下最基本的意思，精神一般指生物體腦組織所釋放的一種暗能量，哲學(xué)意思是過(guò)去事和物的記錄及記錄的重演。理念是一種思想，說(shuō)的是表象或客觀(guān)事物在人腦里面留下概括的印象。價(jià)值除去其他非相關(guān)含義主要指的是有作用，包括積極的或是消極的。在這里運用商法價(jià)值并不是否定了其他的用詞，純屬是想從能動(dòng)的角度談?wù)撋谭üδ軐用娴囊饬x所在，在這里應該是有一些面向未來(lái)的暗含。商法精神和理念是在過(guò)去或是現實(shí)表象總結的基礎上形成的對現在商法領(lǐng)域的架構的一種內化支撐，過(guò)去的已經(jīng)過(guò)去了，有他的存在理由，無(wú)需多言。在這里要說(shuō)的是商法在未來(lái)是否需要價(jià)值更新，這種更新的緊迫性何在？
二、直面問(wèn)題——效率優(yōu)先的商法價(jià)值的隱憂(yōu)
�。ㄒ唬┹p易地誤讀
當提到效率的時(shí)候就會(huì )輕易地想起以最小的成本換來(lái)最大的產(chǎn)出，但是這種效率追求并不會(huì )使得社會(huì )狀況變好，因為強調成本產(chǎn)出的時(shí)候，人們更加傾向于把目光放到產(chǎn)出與成本之 間的差值上，那么效率的高低并不一定就產(chǎn)生了交易所想要的收益結果，可能只會(huì )說(shuō)明商主體以怎樣兇殘的方式對社會(huì )大眾進(jìn)行著(zhù)剝削，因為差值的大小與產(chǎn)出與投入的絕對值并無(wú)關(guān)系。
�。ǘ撛诘膽n(yōu)慮
在商法上其實(shí)強調的效率更多的是商事交易活動(dòng)簡(jiǎn)便迅捷，商法為商事交易活動(dòng)提供定型化設計，為的是商事交易活動(dòng)簡(jiǎn)單快速，然后就是節省成本，實(shí)現商主體的營(yíng)利性本質(zhì)特征，效率的歸屬也在于保證營(yíng)利這一商法本質(zhì)特征，這樣看起來(lái)沒(méi)有問(wèn)題的。但是就是基于這種理解也不得不產(chǎn)生種憂(yōu)患，商法追求的效率并不會(huì )產(chǎn)生一種善意，也不能保證商主體的營(yíng)利性產(chǎn)生一種延續性營(yíng)利。保證商事交換活動(dòng)的快捷立意前提就是有交換活動(dòng)可以進(jìn)行，那么要是商法不能催生一種讓商事主體提供新興產(chǎn)能的能力，那么簡(jiǎn)便交易也是形同虛設，或者說(shuō)要是一種交換活動(dòng)本來(lái)就是劣等淘汰產(chǎn)業(yè)，那么使得產(chǎn)業(yè)交換活動(dòng)得以更高效率的促成也就是助紂為虐了，這樣的效率只會(huì )侵占掉優(yōu)勢產(chǎn)業(yè)可以利用的資源。
那么要把效率概念引向效益的角度是不是會(huì )好很多，也就是說(shuō)，商法堅持的效率價(jià)值要體現人們在交易的迅捷的同時(shí)也就是產(chǎn)出上升時(shí)候不會(huì )有人因此而狀況變遭。那么狀況變遭的標準要怎么評價(jià)呢？要是變遭的評價(jià)也視為一種成本的話(huà)，那么也就是說(shuō)，我們所考慮的效率不僅僅要考慮因為一種產(chǎn)出而投入的成本，而還要考慮為了這種產(chǎn)出所要付出的其他的代價(jià)，那也就是潛在的成本，這個(gè)潛在成本的意思是其他人狀況變遭所要預防的潛在危險。那么首先要考慮的是這種潛在成本是不是可預見(jiàn)的，意思是潛在成本是事先可以認識的還是事后突發(fā)的，事后突發(fā)的諸如自然災害和意外事件不需要考慮了，因為有風(fēng)險風(fēng)散規則比如保險制度來(lái)預防，同時(shí)要商家承擔這種完全意料之外的事件導致的損失確實(shí)強人所難。那么要是實(shí)現可以認識的潛在風(fēng)險成本呢？比如要開(kāi)一家餐館，在一家可商業(yè)用的居民樓內，而事實(shí)上該餐館有衛生上的問(wèn)題，同時(shí)也導致了周?chē)欢ǔ潭鹊奈廴�，那么商家的衛生問(wèn)題就是潛在的風(fēng)險成本，就像一顆隨時(shí)會(huì )爆炸的炸彈，一旦出問(wèn)題商家和消費者都會(huì )承擔毀滅性責任。但是要是以營(yíng)利性為前提，一種對效率的癡迷為前提來(lái)保障商法的運行，在風(fēng)險沒(méi)有爆發(fā)的時(shí)候，這種潛在危險就轉嫁到消費者身上，消費者為得到商家的產(chǎn)品已經(jīng)支付了讓其可以為繼甚至讓其可以膨脹的對價(jià)，然而卻讓其承擔額外的風(fēng)險，這是喪盡天良的選擇。但是一旦東窗事發(fā)，兩者都要承擔責任，商家以商譽(yù)和經(jīng)濟利益為代價(jià)，消費者以生命為代價(jià)，所以這種代價(jià)之間差距未免太大。但是有一點(diǎn)前提還是要質(zhì)疑的，那就是商家真的`會(huì )為其交易對象承擔毀滅性責任么？這些姑且就算不重要了，現在重點(diǎn)是每個(gè)人不能因為所謂的發(fā)展而使得狀況變壞，那么現在的問(wèn)題就是這種風(fēng)險就不應該存在，那么怎么預防就會(huì )擺在我們的眼前了。
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在這里要說(shuō)的是，一味地強調效率以及其追求的營(yíng)利性不能激發(fā)優(yōu)勢產(chǎn)能，也不能造就一種持續性營(yíng)利，要是商法主要的參與者因為商法的理念而得到不經(jīng)意的悲慘的削弱，那么商法的價(jià)值就完全失去了。針對上面提到的情況，一般來(lái)講，政府難辭其咎，政府需要為此設立預防，那就來(lái)強調下政府的作用吧。一般來(lái)說(shuō)，善良的人們要是遇到上面所說(shuō)的潛在危險爆發(fā)事件，一般來(lái)說(shuō)就要開(kāi)始反思政府管控是否嚴格，政府是否有所作為，所以在此就會(huì )建立許多風(fēng)險防范機制，也就是安全機制，其實(shí)從某種程度來(lái)說(shuō)，安全本來(lái)也是對營(yíng)利性的良好保證。但是這種善意的出發(fā)點(diǎn)是否就會(huì )收到善良的回饋呢？也就是說(shuō)政府參與是否就會(huì )是的狀況變好？政府一般來(lái)說(shuō)要參與監管籠統的說(shuō)可以概括為三個(gè)階段，事前準入管控，事中過(guò)程監督以及事后結果評價(jià)，這也使得商法明顯出現公私合一性質(zhì)的原由。
事后結果評價(jià)在這里先不談，事前準入控制是可以很容易實(shí)現的，但是要做出事前準入的標準并不是一件容易的事情，準入控制立意就在先前提到的風(fēng)險的防范，最終實(shí)現一種效益。準入控制就算能夠指定一種可以明晰的標準，那么還是能夠輕易的知道進(jìn)入者與未進(jìn)入者之間并沒(méi)有競爭可能性，而要是以效率為前提的話(huà)就要避免資源浪費，那么重復性設立行為就最好抑制，這種抑制使得在這里進(jìn)入者是一個(gè)有限的維度，而未進(jìn)入者是一個(gè)無(wú)限的維度，而要是因為進(jìn)入就可以獲得一種優(yōu)勢的話(huà)，那么可以為之進(jìn)入的標準本身就是一種獲得優(yōu)勢的資源，而要是標準足夠明晰的話(huà)，那么把控標準的人就是一個(gè)可以努力的對象了。而要是法制的努力最終是把重點(diǎn)放在執行標準的那個(gè)人是否是善良上面的話(huà)，法制本身就是一層面紗而已。對于過(guò)程監督也好不到哪里去，要是把重點(diǎn)都放在政府作為上，無(wú)疑是希望政府官員們都拿個(gè)小板凳坐到企業(yè)中去更加細致的監督，但是當監督主體而且是可以決定生死的監督主體為少數的時(shí)候，那么這種監督是否有效就值得質(zhì)疑了，因為監督對象傾向于認為搞定少數監督主體是件迫在眉睫的事情。加之監督主體的威懾力因為居于高位而可以有所震懾，但是要是朝夕相處結果就會(huì )把監督轉化為一種博弈式的運作。這樣對于政府來(lái)說(shuō)問(wèn)題又何在呢？那就是政府事實(shí)上為企業(yè)作了一個(gè)擔保，那就是既然政府在先前行為和過(guò)程行為中施加了較強的作用力，那么這種商主體的行為就是政府的一種默認，那可不可以由此說(shuō)商主體的惡性行為也是政府默認的，人們總是認識局限的，兩件事情要是先后發(fā)生總會(huì )習慣性的認為他們之間存在因果聯(lián)系，就算是政府盡到了最大努力也會(huì )因為商主體不當行為以及政府事中和事前參與行為而吃啞巴虧。要是以這樣的惡性循環(huán)走下去的話(huà)，嚴格的管制只會(huì )導致管制者自己累累傷痕。
三、解決思路
�。ㄒ唬┗貧w基本面
在上面講到了商事交易活動(dòng)以效率為導向追求營(yíng)利本質(zhì)的隱憂(yōu)以及針對隱憂(yōu)所做出的努力所帶來(lái)的惡性循環(huán)式的損害。所以在這里要講的是商事交易活動(dòng)的最初形態(tài)所要達成目的。人類(lèi)最初的交易活動(dòng)產(chǎn)生于行業(yè)分工，而這種行業(yè)分工事實(shí)上是一個(gè)很自然的過(guò)程，這個(gè)意思是把最初行業(yè)分為農業(yè)、畜牧業(yè)和手工業(yè)是一件很粗枝大葉的事情，其實(shí)農業(yè)內部本身就可以分出很多門(mén)類(lèi)，但不管怎樣理解重要的要點(diǎn)在于運用行業(yè)分工的思想引出了一個(gè)關(guān)于交換的目的，那就是運用交換得到我們所缺少的。那么在最初的部落交換中，人們并沒(méi)有營(yíng)利性動(dòng)機，因為此時(shí)的交易對象并不是以交易為目的的商品，只能稱(chēng)為一種物品，那么得到我們所缺少的并不是賺取投入與產(chǎn)出之間的差價(jià)，而是得到我們所缺少的由此可以使得我們可以達到一種自足的狀態(tài)，最初的自足是一種生存的自足，這里的要義就在于要是把商家和購買(mǎi)者放到如最初交易狀態(tài)下交易的雙方的時(shí)候，那么交易傾向于使得自己可以維持，而營(yíng)利性特征只是持續維持的種手段，那么古代時(shí)候對商道的崇尚，也是期望建立一種商譽(yù)的前提下對自己交易的可信度和交易物上一層保險。那么現在的問(wèn)題就是這層保險由商家轉移到了政府身上，而原因就在于商事交易活動(dòng)違背了其最初追求的單純性，因為市場(chǎng)化偏向將商事活動(dòng)與民事活動(dòng)區分開(kāi)來(lái)，企圖尋找屬于自己可以獨立的特色，但是要是這種追尋本身違背了最初的優(yōu)秀傾向追求，那么無(wú)疑這種生硬的獨立思維無(wú)疑就成為了背叛。
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在一個(gè)自由交易的環(huán)境中，人們更加容易獲得自由，因為要是可以自由交易，那么就可以以一種出賣(mài)購買(mǎi)行為逃避一種依賴(lài)，但是這種自由交易本身也是以自由交易為前提的。最初的交易行為以獲得一種自足為前提，自足就是讓自己可以獲得一種超越依附的獨立，這種獨立運作就在于對于生活共同體能力的確認，也就是說(shuō)這個(gè)共同體可以以一種交易行為獲得獨立運作，以期獲得一種可以自我滿(mǎn)足的安全感，對延續性生活獲得一種預期，而當這種能力達到足以使得個(gè)人維持自足的時(shí)候，那么個(gè)人自由就提上了日程。在市場(chǎng)經(jīng)濟時(shí)代這種自由的追尋不應該成為幕后過(guò)時(shí)的產(chǎn)品，而自由在市場(chǎng)經(jīng)濟時(shí)代所具有的價(jià)值就在于競爭的自由，競爭的自由無(wú)疑是對無(wú)限制重復行為的容忍，讓他們自生自滅，因為比較之中自會(huì )有優(yōu)劣的區別，自會(huì )達到優(yōu)勝劣汰的效果。而意義并不止于此，真正的自由競爭的要義在于，通過(guò)相互競爭，能夠發(fā)現人們追尋的善意。商主體的生命力在于他的服務(wù)對象買(mǎi)不買(mǎi)賬，那么企業(yè)要想生存就要特定化自己的服務(wù)，尋找人們缺乏的空白點(diǎn)提供人們所需的服務(wù)，那么也就是說(shuō)通過(guò)自由競爭才能把商家的注意力引向他們所要服務(wù)的對象，那就是他的產(chǎn)品接受者。但是自由競爭本身不可以擺脫惡性競爭行為，但是要是政府插手并不會(huì )使狀況變好。其實(shí)重點(diǎn)不在于是不是要插手，而是在于要在哪里施加力，把重點(diǎn)放在哪里。先前并沒(méi)有講到事后結果評價(jià)，因為這種方式可以保證過(guò)程和進(jìn)入的自由，而且對于管控的不分階段是致命的，一管就死就在于進(jìn)入和過(guò)程控制太過(guò)嚴重，一放就亂就在于結果評價(jià)松懈。在這里強調的自由競爭就在于準入和過(guò)程評價(jià)上有更加合適的角色，這樣也才能擺脫政府為企業(yè)作擔保的不合理現象。而結果評價(jià)的自由競爭要義在于要把競爭引向一個(gè)善良的方向。
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