淺談上市公司信息披露與商業(yè)秘密保護之平衡論文
摘要：上市公司的信息披露與商業(yè)秘密保護，對于保護公司的中小股東、大眾投資者以及公司的利益來(lái)說(shuō)，都是非常重要的，但在實(shí)踐 中兩者又不可避免地發(fā)生沖突。因此，如何平衡兩者之間的利益沖突，就顯得尤為重要。本文試圖通過(guò)對這一問(wèn)題的分析，找到兩者之間的平 衡點(diǎn)，并對完善我國上市公司信息披露進(jìn)行探索。
關(guān)鍵詞：上市公司 信息披露 商業(yè)秘密保護 信息披露 澄清豁免
上市公司的信息披露與商業(yè)秘密保護，對于保護公司的中小股東、大眾投資者以及公司的利益來(lái)說(shuō)都是非常重要的，兩者缺一不可。
但在實(shí)踐中兩者又會(huì )不可避免地發(fā)生沖突：公司信息披露制度以維護公司股東(特別是中小股東)及相關(guān)者利益為核心，而保守公司商業(yè) 秘密則是以保護公司利益為首要宗旨。如果任由這種沖突的存在和發(fā)展將會(huì )損害上市公司的經(jīng)營(yíng)熱情和經(jīng)濟效益，同時(shí)也將加大證券監督管理 機構的監管和推行公司信息報告制度的難度，最終對證券市場(chǎng)的發(fā)展產(chǎn)生不利的影響。
因此，通過(guò)平衡兩者之間的利益沖突，尋找兩者之間的平衡點(diǎn)，對我國上市公司信息披露制度的完善有極為重要的理論價(jià)值和現實(shí)意義。
一、上市公司信息披露和商業(yè)秘密保護平衡之必要性
上市公司信息披露和商業(yè)秘密保護屬于兩個(gè)不同的法律范疇，上市公司信息披露主要 由證券法予以規制，而商業(yè)秘密保護制度則屬于反不正當競爭法的范疇。證券法以"公開(kāi)、公正、公平"為原則，以保護廣大投資者的利益為宗 旨，反不正當競爭法則通過(guò)打擊不正當競爭，營(yíng)造有序、合法的競爭環(huán)境，維護企業(yè)的利益。商業(yè)秘密保護制度更是以"保密"為理念，維護企 業(yè)的競爭優(yōu)勢。上市公司信息披露側重于對信息的"公開(kāi)"，而商業(yè)秘密保護制度恰好相反，側重于對信息的"保密"。前者保護證券投資者的利 益，后者保護公司的利益;前者限制商事主體自治權，后者保護商事主體自治權，兩者的沖突顯而易見(jiàn)。而兩者在法律理念上的沖突又必然會(huì ) 導致在實(shí)踐中的沖突--為了維護廣大投資者利益，人們希望通過(guò)立法來(lái)強制上市公司全面、及時(shí)地公開(kāi)信息;但為了維護上市公司的利益，人們又希望通過(guò)立法來(lái)加強對商業(yè)秘密的保護。我們不難發(fā)現，法律在對兩種權利給予保護的時(shí)候，陷入了一個(gè)兩難的境地。因此，如何協(xié)調上 市公司信息披露與商業(yè)秘密保護之間的沖突就是一個(gè)需要探討的重要問(wèn)題。而在實(shí)踐中，上市公司信息披露和商業(yè)秘密保護之間的沖突也是經(jīng) 常發(fā)生。因此，通過(guò)研究找到兩者之間的平衡點(diǎn)具有非常重要的現實(shí)意義。
二、上市公司信息披露和商業(yè)秘密保護平衡之可能性
1、上市公司信息披露和商業(yè)秘密保護在價(jià)值取向上具有統一性。
無(wú)論是證券法還是反不正當競爭法，不論是上市公司信息披露抑或商業(yè)秘密保護，都遵循公平原則。平等是市場(chǎng)經(jīng)濟的特征，市場(chǎng)主體只 有擁有平等的參與權，是實(shí)現市場(chǎng)機制的正常運轉的前提。表現在證券市場(chǎng)，一方面要求在證券的發(fā)行和交易中，發(fā)行人、投資者、投資銀行和其他中介機構等各類(lèi)市場(chǎng)參與者之間法律地位平等。另一方面就是要求同類(lèi)市場(chǎng)主體之間的平等，特別要確保中小投資者的知情權，禁止各 種證券欺詐、市場(chǎng)操縱和內幕交易行為。同樣，在反不正當競爭領(lǐng)域，對商業(yè)秘密的保護也是出于對公平的考慮，如果法律對不勞而獲、投機 取巧、非法竊取他人商業(yè)秘密的行為聽(tīng)之任之，這無(wú)疑違背了公平原則。
2、上市公司信息披露和商業(yè)秘密保護的最終目的具有統一性。
設置商業(yè)秘密保護制度的目的是為了保護企業(yè)的經(jīng)濟利益不受損失，而企業(yè)上市籌資，投資者在購買(mǎi)上市公司股權后即成為該公司的股東 ，其利益本身是與公司的經(jīng)濟利益息息相關(guān)的。只有在公司保守商業(yè)秘密，賺取了更大利潤的情況下，中、小股東才能獲得股票上的'紅利分配。雖然商業(yè)秘密保護的立法宗旨是為了保護上市公司自身的合法權益，但由于投資者是上市公司的股東，因此保護上市公司自身的利益最終還 是對投資者利益保護�？傮w而言，兩者屬于一個(gè)事物的兩個(gè)方面，其最終目的都是為了維護投資者利益和資本市場(chǎng)秩序。
三、上市公司信息披露和商業(yè)秘密保護平衡的對策
(一)科學(xué)界定上市公司信息披露與商業(yè)秘密保護的內容
完善上市公司信息披露制度的首要問(wèn)題就是要通過(guò)立法明確上市公司信息披露與商業(yè)秘密保護各自的內容，以更好地在實(shí)踐中保護上市公司的商業(yè)秘密，維護上市公司和股 東的利益。當然，在加強商業(yè)秘密保護力度的同時(shí)，也不能任意擴大商業(yè)秘密的范圍，把握好信息披露和商業(yè)秘密保護兩者之間的度，否則就會(huì )矯枉過(guò)正，造成上市公司隨意拿應當披露的信息屬商業(yè)秘密做借口，不履行其應盡的信息披露義務(wù)。
(二)對上市公司信息披露的內容予以區別對待
目前我國對上市公司信息披露的規定幾乎均為強制性的，這種立法模式導致了法律規范過(guò)于僵化、缺乏靈活性，造成了上市公司缺少尋求保護涉及商業(yè)秘密的信息披露豁免的依據和途徑。因此，可以考慮將上市公司信息披露的內容 分為強制性披露信息，必要性披露信息和自愿性披露信息，并在信息披露時(shí)予以區別對待。通過(guò)對上市公司信息披露的內容予以區別對待，可 以增強法律規范在實(shí)踐中的可操作性，有利于上市公司信息披露與商業(yè)秘密保護之間沖突的平衡。
(三)建立上市公司信息披露豁免澄清制度
上市公司信息披露豁免澄清制度是為了解決信息及時(shí)性原則造成的與商業(yè)秘密保護的沖突而產(chǎn)生的。信息披露豁免澄清的意義正在于，它有助于"將市場(chǎng)噪音限制在一個(gè)可控制的范圍內，同時(shí)避免因發(fā)行人對謠言和猜測保持沉默而使沉默本身成為重大信息。"目前，我國證券法律法規中目前并沒(méi)有規定對該制度作出規定，所以應該盡快建立起我國的上市公司信息披露豁免澄清制度，以更好更完善地保護上市公司的商業(yè)秘密。
(四)明確因涉及商業(yè)秘密而申請信息披露豁免的舉證責任
歸屬實(shí)踐中，上市公司隨意拿應當披露的信息屬商業(yè)秘密做借口，推卸信息披露責任的不在少數;證券監督管理機構在調查過(guò)程中，往往處于被動(dòng)取證狀態(tài)，既耗費調查成本，也難以獲取有效信息。證券監督管理機構應化被動(dòng)為主動(dòng)，對于允許選擇自愿披露的信息范圍之外的所有信息都要求向其報告，不得以商業(yè)秘密為理由不予報告，不予報告的均給予警告或者處罰;而對于因涉及商業(yè)秘密而申請豁免披露的信息，上市公司承擔證明責任，同理，在民事裁判中，證明責任也歸屬于上市公司。承擔 舉證責任的明確，符合商業(yè)秘密的權利屬性，符合價(jià)值平衡的要求，也有利于證券監督管理機構掌握監管的主動(dòng)權，有利于民事裁判的順利進(jìn)行。
四、結語(yǔ)
法律對于利益關(guān)系的協(xié)調以及利益沖突的平衡，一般通過(guò)制度設計加以實(shí)現，上市公司信息披露與商業(yè)秘密的保護實(shí)質(zhì)上反映了兩種不同利益主體之間的利益沖突，在對我國上市公司信息披露制度的完善中，我們對此應該加以關(guān)注和研究，并力圖予以解決。因為要想使投資者的 利益得到切實(shí)保護，信息披露制度的完善勢在必行，而我國立法對此的規定顯得過(guò)于粗簡(jiǎn)，不夠詳細，需要進(jìn)一步的重視和加強。
參考文獻：
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