《商標保護要有邊界》論文

　　江西恒大集團指責“恒大冰泉”商標侵犯其商標權，此事引起了恒大冰泉的反諷，認為江西恒大想借“恒大冰泉”出名。在此不想介入案件本身的討論，到是想到一個(gè)問(wèn)題：商標保護的邊界在哪里？

　　國與國之間有明確的邊界線(xiàn)，未經(jīng)同意的跨越會(huì )引發(fā)兩國的戰爭。每個(gè)人也有自己心靈的邊界，設置了無(wú)論是什么關(guān)系都不能觸碰的底線(xiàn)。商標保護范圍也是有邊界的，商標法規定在同一個(gè)類(lèi)別不能注冊相同或者類(lèi)似的商標，這就是商標保護的邊界，有兩條：第一條邊界：注冊的類(lèi)別。第二條邊界：商標本身的相同或者近似。必須是同時(shí)跨越兩條邊界才算是侵權，否則即便是同一個(gè)商標只要不在同一個(gè)類(lèi)別都可以注冊，比如，我國有幾個(gè)著(zhù)名的“長(cháng)城”商標，有“長(cháng)城牌”葡萄酒，也有“長(cháng)城牌”電器，還是“長(cháng)城牌”電扇，因為不在一個(gè)類(lèi)別里，大家保護的邊界并沒(méi)有交集和沖突，各不侵犯。馳名商標保護的邊界范圍稍寬一些，主要是第一條邊界被拓寬，可以跨類(lèi)保護，但是這個(gè)邊界不是無(wú)限的，我國相關(guān)法律、相關(guān)的司法解釋以及國家工商局的行政法規可以衡量。

　　《西游記》里孫悟空用金箍棒劃了一個(gè)圓圈，唐僧在圈里是安全的，妖怪不能進(jìn)到圈里禍害他，但妖怪在圈外的行動(dòng)是自由的。如果孫悟空連妖怪在圈外挑逗一下師傅都不允許，難免要被指責太霸道了。在實(shí)踐中明顯存在擴大自己商標保護邊界的.濫訴行為，動(dòng)輒起訴他人商標侵權，或在他人商標申請過(guò)程中提出異議。在司法實(shí)踐中其他人是否跨越了商標保護的邊界最終由法官來(lái)判定，個(gè)人的判斷難免帶有主觀(guān)色彩，且小企業(yè)容易被貼“問(wèn)題少年”的標簽，所以商標保護邊界的隨意擴大顯然對中小企業(yè)不公平。利用商標異議途徑申請馳名商標還有情可原，但一些代理機構以此作為業(yè)務(wù)，主動(dòng)為知名企業(yè)提供商標監測服務(wù)，不間斷監測國家商標局發(fā)布的商標公告，牽強附會(huì )稍有近似的就通知企業(yè)提出異議。在同一個(gè)類(lèi)別申請的商標如何才構成近似，商標審查指南里有明確規定，一般代理機構都具備初步的判斷能力，如果是為了攬業(yè)務(wù)而任意擴大商標保護的邊界，故意挑起商標爭議，耗費當事人的費用和精力，事實(shí)上造成申請人商標不能正常申請，這是不道德的行為，代理機構不能用不道德的方式謀求業(yè)務(wù)。

　　國與國之間都有邊界糾紛，商標保護的邊界也存在一定的模糊地帶，尤其是馳名商標保護的邊界。商標理論中有個(gè)“商標淡化”的概念，曾經(jīng)看到某文章說(shuō)“勞斯萊斯”是頂級豪華汽車(chē)品牌，如果將“勞斯萊斯”注冊為低端的產(chǎn)品商標會(huì )有損“勞斯萊斯”的高大上的形象。胡適先生提倡實(shí)證主義，他強調要拿證據來(lái)，但是這篇文章沒(méi)有提供證據，只有理論上的推導。民事賠償的前提是有損失，商標保護的主要是利益，所有的商標“傍名牌”、“擦邊球”及明顯的侵權行為一定給知名商標造成經(jīng)濟損失嗎？我們先不要武斷，要有科學(xué)的依據，用科學(xué)的模型進(jìn)行分析。著(zhù)名刑法學(xué)家陳興良教授給我們做講座第一句話(huà)就說(shuō)：“犯罪促進(jìn)社會(huì )的發(fā)展”，這個(gè)道理不是很容易理解的�，F實(shí)中有的企業(yè)對少量的商標侵權是默許甚至是縱容的，我想企業(yè)一定有自己的理性考量。很多國外的大品牌就是因為大量仿冒才使得該品牌在中國家喻戶(hù)曉。奢侈品牌和低端產(chǎn)品完全是兩個(gè)銷(xiāo)售渠道，消費人群也沒(méi)有交集，仿冒者是促進(jìn)了奢侈品牌的消費還是降低了消費呢？請不要輕易下結論，用科學(xué)的分析方法來(lái)分析，作為中介服務(wù)機構應當給企業(yè)提供科學(xué)的決策依據再幫助企業(yè)恰當地確定保護的邊界。

　　魯迅小說(shuō)中的人物阿Q他的邊界設定很沒(méi)譜，遇到弱小的，他的禁忌無(wú)比多，遇到比他強大的完全放棄了邊界，被別人打還自稱(chēng)為打蟲(chóng)豸。每個(gè)人心靈的邊界大小其實(shí)取決于自信力，自信力越強大，保護的邊界就越小，對別人也越寬容。商標也是一樣，企業(yè)對商標保護的邊界需要理性設置。

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