淺析公司章程

　　公司章程相當于一部小憲法，那么公司章程作用及意義是什么?下面請看小編給大家整理收集的淺析公司章程，希望對大家有幫助。

　　公司章程，是指公司依法制定的、規定公司名稱(chēng)、住所、經(jīng)營(yíng)范圍、經(jīng)營(yíng)管理制度等重大事項的基本文件，也是公司必備的規定公司組織及活動(dòng)基本規則的書(shū)面文件。公司章程是股東共同一致的意思表示，載明了公司組織和活動(dòng)的基本準則，是公司的憲章。公司章程具有法定性、真實(shí)性、自治性和公開(kāi)性的基本特征。公司章程與《公司法》一樣，共同肩負調整公司活動(dòng)的責任。作為公司組織與行為的基本準則，公司章程對公司的成立及運營(yíng)具有十分重要的意義，它既是公司成立的基礎，也是公司賴(lài)以生存的靈魂。

　　公司章程與《公司法》一樣，共同肩負調整公司活動(dòng)的責任。這就要求，公司的股東和發(fā)起人在制定公司章程時(shí)，必須考慮周全，規定得明確詳細，不能做各種各樣的理解。

　　1.法定性。法定性主要強調公司章程的法律地位、主要內容及修改程序、效力都由法律強制規定，任何公司都不得違反。公司章程是公司設立的必備條件之一，無(wú)論是設立有限責任公司還是設立股份有限公司，都必須由全體股東或發(fā)起人訂立公司章程，并且必須在公司設立登記時(shí)提交公司登記機關(guān)進(jìn)行登記。

　　2.真實(shí)性。真實(shí)性主要強調公司章程記載的內容必須是客觀(guān)存在的、與實(shí)際相符的事實(shí)。

　　3.自治性。自治性主要體現在：其一，公司章程作為一種行為規范，不是由國家而是由公司依法自行制訂的，是公司股東意思表示一致的結果;其二，公司章程是一種法律以外的行為規范，由公司自己來(lái)執行，無(wú)需國家強制力來(lái)保證實(shí)施;其三，公司章程作為公司內部規章，其效力僅及于公司和相關(guān)當事人，而不具有普遍的約束力。

　　4.公開(kāi)性。公開(kāi)性主要對股份有限公司而言。公司章程的內容不僅要對投資人公開(kāi)，還要對包括債權人在內的一般社會(huì )公眾公開(kāi)。

　　作用

　　一、公司設立的最主要條件和最重要的文件公公司章程

　　公司章程

　　公司的設立程序以訂立公司章程開(kāi)始，以設立登記結束。我國《公司法》明確規定，訂立公司章程是設立公司的條件之一。審批機關(guān)和登記機關(guān)要對公司章程進(jìn)行審查，以決定是否給予批準或者給予登記。公司沒(méi)有公司章程，不能獲得批準，也不能獲得登記。

　　二、公司章程是確定公司權利、義務(wù)關(guān)系的基本法律文件

　　公司章程一經(jīng)有關(guān)部門(mén)批準，并經(jīng)公司登記機關(guān)核準即對外產(chǎn)生法律效力。公司依公司章程，享有各項權利，并承擔各項義務(wù)，符合公司章程行為受?chē)�家法律的保護;違反章程的行為，有關(guān)機關(guān)有權對其進(jìn)行干預和處罰。

　　三、公司對外進(jìn)行經(jīng)營(yíng)交往的基本法律依據

　　由于公司章程規定了公司的組織和活動(dòng)原則及其細則，包括經(jīng)營(yíng)目的、財產(chǎn)狀況、權利與義務(wù)關(guān)系等，這就為投資者、債權人和第三人與該公司的進(jìn)行經(jīng)濟交往提供了條件和資信依據。凡依公司章程而與公司經(jīng)濟進(jìn)行交往的所有人，依法可以得到有效的保護。

　　四、公司章程是公司的自治規范公公司章程修改

　　公司章程修改

　　司章程作為公司的自治規范，是由以下內容所決定的。其一，公司章程作為一種行為規范，不是由國家，而是由公司股東依據公司法自行制定的。公司法是公司章程制定的依據。作為公司法只能規定公司的普遍性的問(wèn)題，不可能顧及到各個(gè)公司的特殊性。而每個(gè)公司依照公司法制定的公司章程，則能反映本公司的個(gè)性，為公司提供行為規范。其二，公司章程是一種法律外的行為規范，由公司自己來(lái)執行，無(wú)須國家強制力保障實(shí)施。當出現違反公司章程的行為時(shí)，只要該行為不違反法律、法規，就由公司自行解決。其三，公司章程作為公司內部的行為規范，其效力僅及于公司和相關(guān)當事人，而不具有普遍的效力。

　　鑒于公司章程的上述作用，必須強化公司章程的法律效力。這不僅是公司活動(dòng)本身需要，而且也是市場(chǎng)經(jīng)濟健康發(fā)展的需要。公司章程與《公司法》一樣，共同肩負調整公司活動(dòng)的責任。這就要求，公司的股東和發(fā)起人在制定公司章程時(shí)，必須考慮周全，規定得明確詳細，不能做各種各樣的理解。公司登記機關(guān)必須嚴格把關(guān)，使公司章程做到規范化，從國家管理的角度，對公司的設立進(jìn)行監督和保證公司設立以后能夠進(jìn)行正常的運行。

　　記載事項

　　記載概述

　　各國公司法對公司章程的內容都有明確的規定，這些規定主要體現在公司的記載事項上。公司章程的記載事項根據是否由法律明確規定，分為必要記載事項和任意記載事項。法律明文規定必須載明或選擇列舉的事項，為必要記載事項。法律未予明確規定，由章程制訂人任意選擇記載的事項，為任意記載事項。按照法定的必要記載事項對公司章程效力的影響，還可將必要記載事項分為絕對必要記載事項和相對必要記載事項。公司章程上述記載事項的內容在不同的國家、不同的公司中會(huì )有某些差異，但不外乎是以下三個(gè)方面：公司股東成員的權利與責任;公司的組織規則;公司的權力與行為規則。

　　必須記載

　　絕對必要記載事項是每個(gè)公司章程必須記載、不可缺少的法定事項，缺少其中任何一項或任何一項記載不合法，整個(gè)章程即歸無(wú)效。這些事項一般都是涉及公司根本性質(zhì)的重大事項，其中有些事項是各種公司都必然具有的共同性問(wèn)題。各國公司法對章程的絕對必要記載事項都做了明確規定，這些事項通常包括公司的名稱(chēng)、住所、宗旨、注冊資本、財產(chǎn)責任等。如日本《商法》規定股份有限公司的章程的絕對記載事項為：公司的目的;商號;公司發(fā)行股份的總數;發(fā)行額面股時(shí)每股的金額;公司設立之際發(fā)行的股份總數及額面股、無(wú)額面股各自的數量;總公司所在地;公司進(jìn)行公告的方法;發(fā)起人的姓名及住所。我國歷史上的第一個(gè)公司章程，1867年容閎擬訂的《聯(lián)設新輪船公司章程》，就包含了上述主要內容。

　　依據我國《公司法》規定，有限責任公司的章程必須載明下列事項：公司名稱(chēng)和住所;公司經(jīng)營(yíng)范圍;公司注冊資本;股東的姓名或名稱(chēng);股東的權利和義務(wù);股東的出資方式和出資額、股東轉讓出資的條件;公司的機構及其產(chǎn)生辦法、職權、議事規則;公司的法定代表人;公司的解散事由與清算辦法;股東會(huì )認為需要記載的其他事項。股份有限公司的章程必須載明的事項包括：公司名稱(chēng)和住所;公司經(jīng)營(yíng)范圍;公司設立方式;公司股份總數、每股金額和注冊資本;發(fā)起人的姓名、名稱(chēng)和認購的股份數;股東的權利和義務(wù);董事會(huì )的組成、職權、任期和議事規則;公司法定代表人;監事會(huì )的組成、職權、任期和議事規則;公司利潤分配辦法;公司的解散事由與清算辦法;公司的通知和公告辦法;股東大會(huì )認為需要記載的其他事項。

　　次要記載

　　相對記載事項是法律列舉規定的一些事項，由章程制訂人自行決定是否予以記載。如果予以記載，則該事項將發(fā)生法律效力;如果記載違法，則僅該事項無(wú)效;如不予記載，也不影響整個(gè)章程的效力。確認相對必要記載的事項，目的在于使相關(guān)條款在公司與發(fā)起人、公司與認股人、公司與其他第三人之間發(fā)生拘束力。

　　有的國家的法律列舉了章程相對必要的記載事項，這些事項一般包括發(fā)起人所得的特別利益、設立費用及發(fā)起人的報酬、有關(guān)非貨幣資產(chǎn)的出資、公司的期限、分公司的設立等。如日本《商法》第168條規定，以下事項非在章程中記載時(shí)，不發(fā)生效力：發(fā)起人應接受的特別利益及受益人的姓名;實(shí)物出資者的姓名、出資的標的財產(chǎn)、其價(jià)格及所給股份的額面股、無(wú)額面股的區別、種類(lèi)及數量;約定公司成立后受讓的財產(chǎn)、其價(jià)格及轉讓人的姓名;發(fā)起人應接受的報酬數額;應歸公司負擔的設立費用，但章程認證的手續費及辦理股份繳納而應付給銀行或信托公司的報酬，不在此限。

　　我國《公司法》沒(méi)有規定相對必要記載事項。

　　任意記載

　　任意記載事項是指法律未予明確規定，是否記載于章程，由章程制訂人根據本公司實(shí)際情況任意選擇記載的事項。公司章程任意記載的事項，只要不違反法律規定、公共秩序和善良風(fēng)俗，章程制訂人就可根據實(shí)際需要而載入公司章程。任意記

　　載事項如不予記載，不影響整個(gè)章程的效力;如予以記載，則該事項將發(fā)生法律效力，公司及其股東必須遵照執行，不能任意變更;如予變更，也必須遵循修改章程的特別程序。從我國《公司法》第22條第11項和第79條第13項來(lái)看，股東會(huì )或股東大會(huì )認為需要規定的其他事項當屬于任意記載事項。

　　章程內容

　　公司章程的內容即公司章程記載的事項。依據我國《公司法》第79條的規定，股份有限公司的章程包括應當記載的事項多達13項，這體現了對股份有限公司的嚴格控制。這13項規定的內容包括：公司名稱(chēng)和住所;公司經(jīng)營(yíng)范圍;公司設立方式;公司股份總數、每股金額和注冊資本;發(fā)起人的姓名或名稱(chēng)和認購的股份數;股東的權利和義務(wù);董事會(huì )的組成、職權、任期和議事規則;公司法定代表人;監事會(huì )的組成、職權、任期和議事規則;公司利潤分配辦法;公司的解散事由與清算辦法;公司的通知和公告辦法;股東大會(huì )認為需要記載的其他事項。而2001年1月1日施行的《企業(yè)法人登記管理條例實(shí)施細則》第18條規定，企業(yè)法人章程的內容應當符合國家法律、法規和政策的規定，并載明以下事項：宗旨;名稱(chēng)和住所;經(jīng)濟性質(zhì);注冊資金數額及其來(lái)源;經(jīng)營(yíng)范圍和經(jīng)營(yíng)方式;組織機構及其職權;法定代表人產(chǎn)生的程序和職權范圍;財務(wù)管理制度和利潤分配形式;勞動(dòng)用工制度;章程修改程序;終止程序;其他事項。聯(lián)營(yíng)企業(yè)法人的章程還應載明：聯(lián)合各方出資方式、數額和投資期限;聯(lián)合各方成員的權利和義務(wù);參加和退出的條件、程序;組織管理機構的產(chǎn)生、形式、職權及其決策程序;主要負責人任期。

　　法律效力

　　公司章程一經(jīng)生效，即發(fā)生法律約束力。公司章程的社團規章特性，決定了公司章程的效力及于公司及股東成員，同時(shí)對公司的董事、監事、經(jīng)理具有約束力。我國《公司法》規定：“設立公司必須依照本法制定公司章程。”公司章程對公司、股東、董事、監事、經(jīng)理具有約束力。

　　對公司的效力

　　公司章程是公司組織與行為的基本準則，公司必須遵守并執行公司章程。根據公司章程，公司對股東負有義務(wù)。因此，一旦公司侵犯股東的權利與利益，股東可以依照公司章程對公司提起訴訟。

　　對股東的效力

　　公司章程是公司的自治規章，每一個(gè)股東，無(wú)論是參與公司初始章程制訂的股東，還是以后因認購或受讓公司股份而加入公司的股東，公司章程對其均產(chǎn)生契約的約束力，股東必須遵守公司章程的規定并對公司負有義務(wù)。股東違反這一義務(wù)，公司可以依據公司章程對其提出訴訟。但應當注意的是，股東只是以股東成員身份受到公司約束，如果股東是以其他的身份與公司發(fā)生關(guān)系，則公司不能依據公司章程對股東主張權利。

　　對股東相互之間的效力

　　公司章程一般被視為已構成股東之間的契約關(guān)系，使股東相互之間負有義務(wù)，因此，如果一個(gè)股東的權利因另一個(gè)股東違反公司章程規定的個(gè)人義務(wù)而受到侵犯，則該股東可以依據公司章程對另一個(gè)提出權利請求。但應當注意，股東提出權利請求的依據應當是公司章程中規定的股東相互之間的權利義務(wù)關(guān)系，如有限責任公司股東對轉讓出資的優(yōu)先購買(mǎi)權，而不是股東與公司之間權利義務(wù)關(guān)系。如果股東違反對公司的義務(wù)而使公司的利益受到侵害，則其他股東不能對股東直接提出權利請求，而只能通過(guò)公司或以公司的名義進(jìn)行。

　　對高級管理人員的效力

　　作為公司的高級管理人員，董事、監事、經(jīng)理對公司負有誠信義務(wù)，因此，公司的董事、監事、經(jīng)理違反公司章程規定的職責，公司可以依據公司章程對其提出訴訟。然而，董事、監事、經(jīng)理是否對股東直接負有誠信義務(wù)，則法無(wú)定論。一般認為，董事等的義務(wù)是對公司而非直接對股東的義務(wù)。因此，在一般情形下，股東不能對董事等直接起訴。但各國立法或司法判例在確定上述一般原則的同時(shí)，也承認某些例外情形。當公司董事等因故意或重大過(guò)失違反公司章程的職責使股東的利益受到直接侵害時(shí)，股東可以依據公司章程對公司的董事、監事、經(jīng)理等提出權利主張。有的國家的法律對董事、股東的某些直接責任作了規定，如日本《商法》第166條第3款中專(zhuān)門(mén)規定了董事對包括股東在內的第三者的責任;董事在執行其職務(wù)有惡意或重大過(guò)失時(shí)，該董事對第三者亦承擔損害賠償的連帶責任。我國《公司法》沒(méi)有規定董事對第三者的責任問(wèn)題，也沒(méi)有規定股東的代表訴訟。但《到境外上市公司章程必備條款》中，為了適應境外上市的需要，與境外上市地國家的有關(guān)法律相協(xié)調，規定了股東依據公司章程對董事的直接的訴訟權利。該《必備條款》第7條還將公司章程的效力擴大至除董事、監事、經(jīng)理以外的其他公司高級管理人員，即公司的財務(wù)負責人、董事會(huì )秘書(shū)等，規定：“公司章程對公司及其股東、董事、監事、經(jīng)理和其他高級管理人員均有約束力;前述人員可以依據公司章程提出與公司事宜有關(guān)的權利主張。股東可以依據公司章程起訴公司的董事、監事、經(jīng)理和其他高級管理人員。”

　　制定

　　有限責任公司 章程由股東共同制定，經(jīng)全體股東一致同意，由股東在公司章程上簽名蓋章。修改公司章程，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東通過(guò)。有限責任公司的章程，必須載明下列事項：公司名稱(chēng)和住所;公司經(jīng)營(yíng)范圍;公司注冊資本;股東的姓名和名稱(chēng);股東的權利和義務(wù);股東的出資方式和出資額;股東轉讓出資的條件;公司機構的產(chǎn)生辦法、職權、議事規則;公司的法定代表人;公司的解散事由與清算辦法;股東認為需要規定的其他事項。

　　股份有限公司章程中應載明下列主要事項：公司名稱(chēng)和住所;公司經(jīng)營(yíng)范圍;公司設立方式;公司股份總數，每股金額和注冊資本;發(fā)起人和姓名或者名稱(chēng)、認購的股份數;股東的權利和義務(wù);董事會(huì )的組成、職權、任期和議事規則;公司的法定代表人;監事會(huì )的組成、職權、任期和議事規則;公司利潤分配方法;公司的解散事由與清算辦法;公司的通知和公告辦法;股東大會(huì )認為需要規定的其他事項。

　　股份有限公司章程由發(fā)起人制定，經(jīng)出席創(chuàng )立大會(huì )的認股人所持表決權的半數以上通過(guò);修改公司章程，必須經(jīng)出席股東大會(huì )的股東所持表決權的三分之二以上通過(guò)。

　　公司章程缺少上述必備事項或章程內容違背國家法律法規規定的，公司登記機關(guān)應要求申請人進(jìn)行修改;申請人拒絕修改的，應駁回公司登記申請。

　　修改

　　有下列情形之一的，公司應當修改章程：

　　(一)《公司法》或有關(guān)法律、行政法規修改后，章程規定的事項與修改后的法律、行政法規的規定相抵觸;

　　(二)公司的情況發(fā)生變化，與章程記載的事項不一致;

　　(三)股東大會(huì )決定修改章程。

　　變更

　　根據我國《公司法》的規定，公司章程的修改應依照以下程序進(jìn)行：

　　1. 由公司董事會(huì )作出修改公司章程的決議，并提出章程修改草案。

　　2. 股東會(huì )對章程修改條款進(jìn)行表決。有限責任公司修改公司章程，須經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東通過(guò);股份有限公司修改章程，須經(jīng)出席股東大會(huì )的股東所持表決權的三分之二以上通過(guò)。

　　3. 公司章程的修改涉及需要審批的事項時(shí)，報政府主管機關(guān)批準。如股份有限公司為注冊資本而發(fā)行新股時(shí)，必須向國務(wù)院授權的部門(mén)或者省級人民政府申請批準;屬于向社會(huì )公開(kāi)募集的，須經(jīng)國務(wù)院證券管理部門(mén)批準。

　　4. 公司章程的修改涉及需要登記事項的，報公司登記機關(guān)核準，辦理變更登記;未涉及登記事項，送公司登記機關(guān)備案。

　　5. 公司章程的修改涉及需要公告事項的，應依法進(jìn)行公告。如公司發(fā)行新股募足股款后，必須依法定或公司章程規定的方式進(jìn)行公告。

　　6. 修改章程需向公司登記機關(guān)提交“股東會(huì )決議”及“章程修正案”，若涉及登記事項，須有公司法人簽章方可完成變更。

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