民事再審申請書(shū)是司法文書(shū)的一種。民事再審申請書(shū)有別于刑事再審申請書(shū)。民事再審審申請書(shū)主要針對民事案件領(lǐng)域。民事再審申請書(shū)，是民事案件的當事人對地方各級人民法院作出的生效民事判決、裁定或者調解不服，按照法定的程序和期限，可以向上一級人民法院或者向原審法院提起再審申請時(shí)使用的文書(shū)。

　　民事再審申請書(shū)

　　再審申請人(原審被告)西安某某投資有限公司。

　　再審被申請人(原審原告)南陽(yáng)市某某農工貿產(chǎn)業(yè)基地。

　　法定代表人陳書(shū)法，公司經(jīng)理。

　　住所：南陽(yáng)市東郊十里廟。

　　再審被申請人(原審原告)西安南陽(yáng)某某設施開(kāi)發(fā)有限公司

　　原審被告某某萬(wàn)泰(西安)置業(yè)有限公司。

　　再審申請人西安某某投資有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)某某公司)與再審被申請人南陽(yáng)市某某農工貿產(chǎn)業(yè)基地(以下簡(jiǎn)稱(chēng)農工貿基地)、西安南陽(yáng)某某設施開(kāi)發(fā)有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)某某設施公司)、原審被告某某萬(wàn)泰(西安)置業(yè)有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)某某萬(wàn)泰公司)合同糾紛一案，再審申請人對河南省南陽(yáng)市某某區人民法院 (2009)宛龍民商三初字第167號民事判決書(shū)(附件1)、河南省南陽(yáng)市中級人民法院民事裁定書(shū)(2011)南民申字第01號(附件2)不服，現依據《民事訴訟法》第178條的規定向貴院提出申請再審。申請的請求和事實(shí)理由分述如下：

　　請求事項

　　1、依法撤銷(xiāo)河南省南陽(yáng)市某某區人民法院 (2009)宛龍民商三初字第167號民事判決書(shū)及河南省南陽(yáng)市中級人民法院(2011)南民申字第01號民事裁定書(shū)，對本案進(jìn)行再審。

　　2、依法判決由二再審被申請人承擔本案一審所有訴訟費、保全費。

　　3、依法判決由二再審被申請人承擔本案再審全部訴訟費用。

　　事實(shí)與理由：

　　第一部分 原審判決存在重大程序錯誤。

　　一、原審法院對本案沒(méi)有管轄權，其受理、審判本案不符合《民事訴訟法》有關(guān)地域管轄和級別管轄的規定。原審判決確有錯誤，符合我國《民事訴訟法》的第一百七十九條(七)：“違反法律規定，管轄錯誤的。”有關(guān)當事人再審申請的情形。

　　第一、從地域管轄方面講，本案應由再審申請人(原審被告某某公司)和原審被告某某萬(wàn)泰公司所在地的人民法院(即陜西省轄區內有管轄權的人民法院)管轄，而非由再審被申請人農工貿基地所在地的河南省轄區內的人民法院管轄。因此，原審法院無(wú)權受理審判本案。

　　本案有關(guān)事實(shí)是:2001年3月24日再審申請人某某公司與再審被申請人某某設施公司就長(cháng)樂(lè )橋以北浐河河道治理合作事宜達成《合同書(shū)》(附件3)，第一條約定：“甲方(某某公司)在開(kāi)發(fā)征用的灞橋區轄區內浐河河道以東，長(cháng)樂(lè )路以北1800-2000畝土地中給予乙方(某某設施公司)200畝土地的開(kāi)發(fā)使用權;乙方在此地域的開(kāi)發(fā)使用必須符合甲方的總體規劃，其征地、辦理土地證和拆遷等所有費用由乙方負責。具體地理位置由灞橋區政府協(xié)調確定。”

　　結合相關(guān)事實(shí)：

　　1、原審二被告(即再審申請人某某公司和原審被告某某萬(wàn)泰公司)的住所地均在陜西省西安市。

　　2、上述兩份合同的簽訂地、實(shí)際履行地、雙方所在地均在陜西省西安市，從合同類(lèi)型上講，該合同屬于建設工程合同，其簽訂地和實(shí)際履行地也均在陜西省西安市。

　　依據《民事訴訟法》第二十二條第二款規定：“對法人或者其他組織提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄。”及第二十四條規定：“因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。”

　　結合本案實(shí)際情況可以確定：對本案享有地域管轄權的法院只能是陜西省轄區內有管轄權的人民法院。

　　第二、從級別管轄方面講，本案應由西安市中級人民法院管轄，而非河南省南陽(yáng)市某某區人民法院管轄。

　　本案由河南省南陽(yáng)市某某區人民法院受理、審判明顯屬于級別管轄錯誤。根據《全國各省、自治區、直轄市高級人民法院和中級人民法院管轄第一審民商事案件標準》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《級別管轄標準》)之規定：南陽(yáng)市中級人民法院管轄訴訟標的額在500萬(wàn)元以上1億元以下的第一審民商事案件，以及訴訟標的額在300萬(wàn)元以上且當事人一方住所地不在本轄區的第一審民商事案件。故南陽(yáng)市某某區人民法院僅有權管轄標的額500萬(wàn)元以下案件，而二再審被申請人在原審中主張4672萬(wàn)元經(jīng)濟損失，其數額已遠遠超過(guò)南陽(yáng)市某某區人民法院級別管轄的范圍。

　　另根據《級別管轄》之規定：西安市中級人民法院管轄訴訟標的額在800萬(wàn)元以上的第一審民商事案件，以及訴訟標的額在300萬(wàn)元以上且當事人一方住所地不在本轄區或者涉外、涉港澳臺的第一審民商事案件。故本案應有西安市中級人民法院管轄。

　　二、本案原審期間，再審申請人某某公司及原審被告某某萬(wàn)泰公司并沒(méi)有收到南陽(yáng)市某某區人民法院的傳票及其他訴訟文書(shū)，且某某區人民法院也未將該傳票依照法律規定予以公告送達。某某區人民法院在明顯存在程序疏漏的情況下對本案進(jìn)行了缺席判決，其審判程序違法。故原審判決確有錯誤，符合我國《民事訴訟法》的第一百七十九條(七)：“未經(jīng)傳票傳喚，缺席判決的”有關(guān)再審申請的情形。

　　本案自2009年1月15日由二再審申請人向南陽(yáng)市某某區人民法院起訴，至2009年8月30日某某區人民法院作出第一審民事判決。整個(gè)訴訟過(guò)程中，在長(cháng)達7個(gè)多月的時(shí)間里，某某區人民法院沒(méi)有給再審申請人某某公司送達過(guò)任何訴訟文書(shū)包括傳票，也沒(méi)有將有關(guān)傳票予以公告送達。

　　根據我國《民事訴訟法》第一百三十條規定：“被告經(jīng)傳票傳喚，無(wú)正當理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決。”而本案中，再審申請人某某公司并沒(méi)有收到某某區法院的傳票。另依據《民事訴訟法》第八十四條規定：“受送達人下落不明，或者用本節規定的其他方式無(wú)法送達的，公告送達。自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過(guò)六十日，即視為送達。”而某某區人民法院也未將傳票予以公告送達。在此種情況下，原審法院以再審申請人經(jīng)該院合法傳喚無(wú)理由拒不到庭為由，認定了原告提供的證據，審結案件做出了缺席判決。此訴訟審判程序明顯存在錯誤。

　　三、二再審被申請人主張200畝土地使用權的權利(后再原審訴訟中更為4672萬(wàn)元經(jīng)濟損失)超過(guò)法定訴訟時(shí)效。

　　在再審申請人某某公司、原審被告某某萬(wàn)泰公司與二再審被申請人整個(gè)合作過(guò)程當中，只有再審被申請人某某設施公司僅僅于2002年12月10日致函灞橋區人民政府、灞橋區浐河綜合治理領(lǐng)導小組，請求抓緊協(xié)調，盡快確定長(cháng)樂(lè )橋以北某某設施公司享有的200畝開(kāi)發(fā)用地的具體地理位置。

　　自再審被申請人某某設施公司2002年12月10日致函灞橋區政府至2009年1月15日二再審被申請人在南陽(yáng)市某某區人民法院起訴，在長(cháng)達6年有余的時(shí)間里，二再審被申請人既未向再審申請人某某公司主張要求劃撥200畝土地使用權，也未向當時(shí)參與審批該項目的西安市、陜西省有關(guān)人民政府及政府部門(mén)要求落實(shí)其200畝用地的事宜，更未依照國家《土地管理法》、《城市房地產(chǎn)管理法》等法律法規的規定履行必要的用地批準手續，并承擔相應費用，具體包括土地出讓金、拆遷補償、安置費、青苗補助費、有關(guān)稅金。

　　基于此，再審申請人認為：被申請人已經(jīng)從2002年12月10日之后就實(shí)際放棄了其對200畝土地使用權的可期待、附條件之合同權利。二再審被申請人不但沒(méi)有積極促成200畝土地劃撥條件的成就，而是主動(dòng)放棄該可期待權利，在長(cháng)達6年之久的時(shí)間里，二再審被申請人的不作為已經(jīng)表明其已主動(dòng)放棄該權利。

　　依據我國《民法通則》第一百三十五條規定：“向人民法院請求保護民事權利的訴訟時(shí)效期間為兩年，但法律另有規定的除外。”因此，二再審被申請人于2009年1月15日向某某區人民法院起訴，再審被申請人主張200畝土地使用權的權利(后在訴訟中變更為4672萬(wàn)元損失)已經(jīng)超過(guò)訴訟時(shí)效。

　　第二部分 原審判決事實(shí)認定嚴重錯誤，認定的基本事實(shí)缺乏證據證明(民事訴訟法第179條第一款第二項)，其主要體現在以下兩個(gè)方面：

　　一、原審判決認定再審申請人某某公司在與二再審被申請人合作過(guò)程中，沒(méi)有履行劃撥200畝土地的義務(wù)，存在過(guò)錯責任，并構成違約。故原審判決認定屬于嚴重的事實(shí)認定錯誤，且缺乏必要證據證明。

　　原審判決第23頁(yè)(一)認定：“原告農工貿基地、原告某某設施公司與被告某某萬(wàn)泰公司、被告某某公司，為開(kāi)發(fā)浐河長(cháng)樂(lè )橋以北的二期項目，所簽訂的治理工程合同和項目結算書(shū)及紀要等來(lái)往文件等，均屬雙方合同的組成部分，其內容無(wú)違法之處，應為有效合同。”

　　原審判決第23頁(yè)(二)認定：“雙方簽訂的合同，是在平等、自愿的基礎上所簽訂的，雙方理應積極、全面地履行。二被告在將所欠原告工程款結清后，沒(méi)有將200畝土地的開(kāi)發(fā)使用權交付給原告使用，其行為已構成違約。且二被告所開(kāi)發(fā)使用的土地已申請西安市土地儲備中心收繳，致使合同不能繼續履行，過(guò)錯責任在二被告，故二被告應當對二原告造成的損失予以賠償。”

　　再審申請人認為：

　　第一、要認定再審申請人是否違約，首要的問(wèn)題是要先確認涉及再審被申請人某某公司有關(guān)合同的效力問(wèn)題。在本案中是指：2001年3月24日再審申請人某某公司與再審被申請人某某設施公司就長(cháng)樂(lè )橋以北浐河河道治理合作事宜達成《合同書(shū)》和2001年7月7日再審申請人某某公司與再審被申請人農工貿基地簽訂《西安市浐河綜合治理開(kāi)發(fā)委托代建合同》�，F就該兩份合同的效力問(wèn)題分別分析如下：

　　首先，合同主體資格的問(wèn)題。

　　再審申請人某某公司系一家在西安市工商行政管理局注冊登記的有限責任公司，其經(jīng)營(yíng)范圍為房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)等，經(jīng)西安市房地產(chǎn)管理局備案登記，其擁有合法的房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)資質(zhì)。公司自成立以來(lái)，連續年檢，主體資格合法有效。

　　再審被申請人某某設施公司系一家西安市工商行政管理局灞橋分局注冊登記的有限責任公司，其經(jīng)營(yíng)范圍為某某設施開(kāi)發(fā)、某某工藝品開(kāi)發(fā)、花卉、苗圃的種植、園林綠化。該公司并不具有房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)資質(zhì)。

　　結合本案，再審申請人與再審被申請人之間雖然有關(guān)于劃撥200畝土地使用權的書(shū)面合同，但是根據我國《城市房地產(chǎn)管理法》、《城市房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)經(jīng)營(yíng)管理條例》以及《房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)資質(zhì)管理規定》的有關(guān)規定 ： 依法設立、具有企業(yè)法人資格的經(jīng)濟實(shí)體要從事房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)，應當按照規定申請核定企業(yè)資質(zhì)等級，未取得房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)資質(zhì)等級證書(shū)的企業(yè)，不得從事房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)。

　　同時(shí)在整個(gè)事實(shí)過(guò)程中，再審申請人某某公司并不是浐河2000畝土地項目的投資商，其沒(méi)有權利處分2000畝中的任何土地份額。而某某設施公司也不是200畝土地的權利承受主體，其無(wú)權簽訂有關(guān)受讓200畝土地的合同。同時(shí) ，在該合同簽訂的當時(shí)，再審被申請人某某設施公司也沒(méi)有向再審申請人提供過(guò)如何可以證明其有權簽署該合同并有權受讓200畝土地使用權的書(shū)面證明文件 或相關(guān)權利主體給其的授權委托書(shū)。

　　因此，再審申請人認為：該合同中的再審被申請人某某設施公司的主體資格不適格，其簽訂的合同應為無(wú)效合同。

　　其次，合同內容因違反法律、行政法規的強制性規定導致合同無(wú)效。

　　本案中再審申請人、原審被告某某萬(wàn)泰公司最終都沒(méi)有取得2000畝土地的《國有土地使用權證書(shū)》。從法律意義上講，再審申請人根本沒(méi)有權利將200畝土地劃撥給再審被申請人某某設施公司。雙方之間的約定實(shí)質(zhì)上屬于轉讓國有土地使用權。而根據我國《土地管理法》的有關(guān)規定，取得國有土地使用權必須經(jīng)過(guò)國家土地行政管理部門(mén)的審批，并履行法定的手續、支付相應的費用。否則，任何單位、個(gè)人均無(wú)權擅自使用、處分土地。該等規定為法律的強制性規定。另，根據我國《合同法》 第五十二條規定 ：“有下列情形之一的，合同無(wú)效：(五)違反法律、行政法規的強制性規定。”

　　由此，再審申請人認為：本合同的約定內容違反國家法律法規的強制性規定，應當依法被認定為無(wú)效合同。

　　綜上，2001年3月24日再審申請人某某公司與再審被申請人某某設施公司簽訂的《合同書(shū)》，不論從合同主體， 還是從合同內容上看 ，都應當認定為無(wú)效合同，原審法院僅以該合同為雙方簽訂就認定該合同合法有效，明顯屬于事實(shí)認定錯誤。

　　第二，即使該合同被原審法院錯誤地認定為雙方均有適當主體資格且合同未違反法律、行政法規的強制性規定，但該《合同書(shū)》為附生效條件合同，且條件并未成就，因此不存在違約。

　　《合同書(shū)》第一條約定：“甲方(某某公司)在開(kāi)發(fā)征用的灞橋區轄區內浐河河道以東，長(cháng)樂(lè )路以北1800-2000畝土地中給予乙方(某某設施公司)200畝土地的開(kāi)發(fā)使用權;乙方在此地域的開(kāi)發(fā)使用必須符合甲方的總體規劃，其征地、辦理土地證和拆遷等所有費用由乙方負責。具體地理位置由灞橋區政府協(xié)調確定。” 再審申請人認為：這是該條款最終生效的必要前提條件。

　　依據我國《土地管理法》第五十四條規定：“建設單位使用國有土地，應當以出讓等有償使用方式取得。” 及第五十五條規定：“　以出讓等有償使用方式取得國有土地使用權的建設單位，按照國務(wù)院規定的標準和辦法，繳納土地使用權出讓金等土地有償使用費和其他費用后，方可使用土地。”

　　自該合同簽訂后，截止二再審被申請人某某設施公司起訴，始終沒(méi)有履行相關(guān)手續并繳納費用，也未向有關(guān)部門(mén)或再審申請人 、原審被告某某萬(wàn)泰公司主張劃撥200畝土地使用權，也未就劃撥200畝土地事宜進(jìn)行任何形式的協(xié)商。二再審申請人在原審中沒(méi)有向法院提交任何證據證明其已經(jīng)履行了200畝土地的用地手續并支付了相應的征地、辦理土地證和拆遷等所有費用，也沒(méi)有提供證據證明再審申請人或原審被告某某萬(wàn)泰公司有阻礙其實(shí)現200畝土地權益的事實(shí)。因此，再審申請人認為：2001年3月24日 《合同書(shū)》第一條約定的生效條件“乙方在此地域的開(kāi)發(fā)使用必須符合甲方的總體規劃，其征地、辦理土地證和拆遷等所有費用由乙方負責。具體地理位置由灞橋區政府協(xié)調確定。” 并沒(méi)有成就。依據我國《合同法》第四十五規定：“當事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效。”因此合同自始至終并未生效。

　　二、原審法院認定再審申請人與原審被告某某萬(wàn)泰(西安)置業(yè)有限公司賠償二再審被申請人經(jīng)濟損失4672萬(wàn)元，不但事實(shí)認定顯屬錯誤，而且計算方法也明顯錯誤。

　　原審判決認定第23頁(yè)(二)：“雙方簽訂的合同，是在平等、自愿的基礎上所簽訂的，雙方理應積極、全面地履行。二被告在將所欠原告工程款結清后，沒(méi)有將200畝土地的開(kāi)發(fā)使用權交付給原告使用，其行為已構成違約。且二被告所開(kāi)發(fā)使用的土地已申請西安市土地儲備中心收繳，致使合同不能繼續履行，過(guò)錯責任在二被告，故二被告應當對二原告造成的損失予以賠償�，F原告請求二被告給予收儲土地中的獲利部分，按200畝的土地予以賠償，理由正當，本院應予支持。根據被告某某萬(wàn)泰公司為“香格里拉”房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)項目所受讓的土地每畝價(jià)格(34.88萬(wàn)元/畝)和申請該項目用地的收儲補償費用每畝價(jià)格(58.24萬(wàn)元/畝)，二被告每畝獲利為23.36萬(wàn)元/畝即為二被告給原告造成的經(jīng)濟損失，因此 ，二被告共造成二原告的經(jīng)濟損失4672萬(wàn)元(23.36萬(wàn)元×200畝)，應當予以賠償 。”

　　結合本案 ：

　　即使再審申請人與原審被告某某萬(wàn)泰(西安)置業(yè)有限公司，應當承擔違約責任，責任范圍亦應當是再審被申請人的直接損失，二再審被申請人在原審中并未提供任何有關(guān)直接損失的證據，而原審法院簡(jiǎn)單的以土地出讓價(jià)格與土地收儲補償之差價(jià)認定4672萬(wàn)元的經(jīng)濟損失，完全忽略在長(cháng)達5年的土地開(kāi)發(fā)過(guò)程中產(chǎn)生的拆遷安置費用，手續稅費，其他費用，以及國家政策變更匯率變化的巨大商業(yè)風(fēng)險。

　　因此，雖然原審被告某某萬(wàn)泰(西安)置業(yè)有限公司受讓2000畝土地和該土地被收儲之間存在價(jià)格差異，但再申請人認為：從實(shí)質(zhì)上講，此價(jià)差是再審申請人、原審被告某某萬(wàn)泰(西安)置業(yè)有限公在實(shí)施、運營(yíng)2000畝土地項目過(guò)程中的資金、人力等投入的付出，并非是再審被申請人所言的再審申請人及原審被告某某萬(wàn)泰(西安)置業(yè)有限公司就此2000畝項目獲取的“項目利潤”。

　　實(shí)際上，原審被告在受讓2000畝土地時(shí)，支付了巨額的土地出讓金，取得2000畝土地使用權后，為推動(dòng)“香格里拉”房產(chǎn)項目開(kāi)發(fā)建設，某某萬(wàn)泰公司及再審申請人某某公司又先后投入大量資金進(jìn)行項目前期的規劃、拆遷、安置等工作。在項目具體運作過(guò)程中，因當時(shí)國家拆遷制度的缺陷，項目拆遷量在原審被告某某萬(wàn)泰公司前期評估的基礎上激增，最終導致該項目資金缺口巨大，項目遲遲沒(méi)有大的進(jìn)展。迫于當時(shí)面臨國家的“8•31大限”的巨大壓力，如再不及時(shí)投入開(kāi)發(fā)資金，該項目土地將有可能被國家無(wú)償收回。在此內外交困的情況下，再審申請人及原審被告某某萬(wàn)泰公司積極多方尋求合作伙伴，希望引入投資，維持項目繼續運作，但終因各種原因未能籌集相應資金。迫不得以，原審被告某某萬(wàn)泰公司只有將2000余畝土地申請西安市土地儲備中心收儲，以便將損失降低到最低限度。而在此過(guò)程中，二再審被申請人不但沒(méi)有積極履行其200畝土地的出資義務(wù)，反而避而遠之，生怕被牽扯連累。在土地被迫被土地中心收儲后，又以當時(shí)的一紙書(shū)面約定主張自己的所謂經(jīng)濟損失，這種不勞而獲，斷章取義、顛倒黑白的做法明細違背誠信公平原則。

　　二再審被申請人這種不顧事實(shí)，僅憑一紙約定就強索經(jīng)濟利潤的簡(jiǎn)單邏輯，再審申請人某某公司無(wú)法接受，法律也不應認可。

　　基于以上事實(shí)，再審申請人認為：二再審被申請人的這種損失計算方法不但缺乏基本的事實(shí)支持，而且方法明顯錯誤。原審法院不應以此就直接認定在申請人田禾公司及原審被告某某萬(wàn)泰公司給二再審被申請人造成經(jīng)濟損失4672萬(wàn)元。原審法院這種不顧事實(shí)，僅從表面形式就片面認定損失的做法既不合法、也不合理，該判決應當依法予以撤銷(xiāo)。

　　綜上所述，原審判決不但存在嚴重程序錯誤，而且事實(shí)認定也缺乏必要證據證明，南陽(yáng)中級人民法院在沒(méi)有查清事實(shí)的情況下駁回再審申請人再審的請求錯誤，現再審申請人某某公司依法提請貴院裁定對該案進(jìn)行再審，并在查明事實(shí)，判別責任的基礎上，切實(shí)維護再審申請人的合法權益。

　　此致

　　河南省高級人民法院

　　再審申請人：西安某某投資有限公司

　　2011年 6 月 7 日