商標異議申請書(shū)

　　國家工商行政管理總局商標局：

　　本商標代理組織XXXX，受美國A有限責任公司(英文名：A LLC)(下稱(chēng)“異議人”)的委托，根據《商標法》第三十條的規定，對刊登于《商標公告》第XXXX期初步審定公告上的第XXXX號浙江D公司(下稱(chēng)“被異議人”)的商標申請，在法定的期限內提出異議申請。事實(shí)和理由陳述如下：

　　一、“words+圖形”商標是異議人獨立創(chuàng )造的商標，具有獨占的在先權利。

　　(一)異議人簡(jiǎn)介

　　異議人是依據美國相關(guān)法律成立的一家美國公司， A INC成立于20XX年，A LLC成立于20XX年，20XX年3月A INC被A LLC收購，組成目前的A LLC公司。異議人是美國上市公司A股份有限公司(A Brand, Inc.,紐約證券交易所證券代碼：XXX)的全資子公司。異議人主要經(jīng)營(yíng)嬰童床、搖籃、燈具、嬰童家居及床上用品，嬰童玩具等嬰童用品等相關(guān)業(yè)務(wù)，并在澳大利亞設立有A AUSTRALIA PVT LTD公司，在英國設立有A UK LIMITED公司。公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)遍布于美國、加拿大、墨西哥、波多黎各和其他中南美諸國，澳大利亞、新西蘭及英國、愛(ài)爾蘭、西班牙、波蘭、德國等歐洲國家，年總經(jīng)營(yíng)額在1.2億美元以上，是目前相關(guān)行業(yè)在美國及澳大利亞最大的公司，市場(chǎng)占有率達50%。20XX年，A LLC公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)進(jìn)入中國市場(chǎng)。目前在中國大陸的總經(jīng)營(yíng)額約6000萬(wàn)美元，其中與浙B進(jìn)出口有限公司的年經(jīng)營(yíng)額在2500-3000萬(wàn)美元。公司創(chuàng )建20多年來(lái)，已被國際上同行業(yè)和相關(guān)公眾所廣泛認知。

　　(二)權利分析

　　“words”既是異議人的企業(yè)名稱(chēng)(商號)，又是異議人的商標。“words”是異議人獨立創(chuàng )造的品牌，具有鮮明的顯著(zhù)特征，其中“圖形”是公司設計師XXXX的獨創(chuàng )設計。“words”和“words+圖形”商標已分別在美國、新西蘭、澳大利亞和歐盟被核準注冊，目前在其他一些國家和地區已提出注冊申請，正處于審查過(guò)程中。毫無(wú)疑問(wèn)，異議人是“words”和“words+圖形”的創(chuàng )造者和最先使用者，在法律上具有無(wú)可爭辯的以下在先權利：

　　(1)企業(yè)名稱(chēng)權。正如《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》第八條規定“廠(chǎng)商名稱(chēng)應在本聯(lián)盟一切國家內受到保護，沒(méi)有申請或注冊的義務(wù)，也不論其是否為商標的一部分”，異議人的企業(yè)名稱(chēng)“words”具有很強的市場(chǎng)影響力，是應該得到合法保護的。

　　(2)著(zhù)作權。“words+圖形”商標中的圖形在兩個(gè)文字中間，這是一種獨特的設計作品，享有著(zhù)作權。

　　(3)商標權。根據我國《商標法》第十五條規定“未經(jīng)授權，代理人或者代表人以自己的名義將被代理人或者被代表人的商標進(jìn)行注冊，被代理人或者被代表人提出異議的，不予注冊并禁止使用。”，被異議人應被認定為系異議人的代理人，所以被異議人在未經(jīng)授權的情況下以自己的名義在中國將異議人的商標進(jìn)行注冊，已違反了上述《商標法》第十五條的規定。被異議人的商標注冊申請應不予核準。再則，被異議人搶注“words+圖形”商標也違反了《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》第六條第二款“本聯(lián)盟各國承諾對已被注冊或者使用國家的主管機關(guān)認為在該國馳名并且用于相同或者類(lèi)似商品的商標構成復制、仿制或者翻譯，易產(chǎn)生混淆的商標，拒絕或者取消注冊，并禁止使用。”，被異議人抄襲、復制、惡意搶注異議人商標，阻擋真正的商標權人在中國申請注冊，應在禁止注冊之列。

　　二、異議人與被異議人之間存在著(zhù)實(shí)質(zhì)性的代理關(guān)系。

　　(略)

　　(一)代理關(guān)系 (詳見(jiàn)證據七)

　　異議人的“words+圖形”商標在中國大陸的經(jīng)營(yíng)是通過(guò)B進(jìn)出口有限公司(下稱(chēng)“B公司”，系第一代理人)來(lái)實(shí)現的，年經(jīng)營(yíng)額約在2500-3000萬(wàn)美元，時(shí)間已長(cháng)達十多年之久，這是完全意義上的第一層代理關(guān)系。

　　B公司出于經(jīng)營(yíng)的需要，將其經(jīng)營(yíng)額中的1000-1500萬(wàn)美元的“words+圖形”商品轉給浙江C公司(下稱(chēng)“C公司”，第二代理人)來(lái)經(jīng)營(yíng)，這是“words+圖形”商標在中國大陸的第二層代理關(guān)系。

　　上述兩個(gè)層次的代理關(guān)系均有雙方之間貨物單據、增值稅發(fā)票等為證。

　　(二)關(guān)聯(lián)關(guān)系 (詳見(jiàn)證據六、證據八)

　　被異議人D公司、第二代理人C公司、E公司系關(guān)聯(lián)企業(yè)。理由是：浙江省金華市工商行政管理局、浦江縣工商行政管理局及香港公司注冊處的相關(guān)檔案顯示，C公司與被異議人D公司的聯(lián)系紐帶是E(香港)國際有限公司(下稱(chēng)“E公司”)，具體為：

　　(1)C公司與E公司系關(guān)聯(lián)企業(yè)。

　　在20XX年2月27日至20XX年7月29日，C公司的股東中，自然人丙占有50%的股份，自然人乙占有33%股份，合計83%的股份;20XX年7月29日至今，自然人丙占有90%的股份，自然人乙占有7.17%股份，合計97.17%的股份。其中，丙出任公司總經(jīng)理兼執行董事。同時(shí)，丙和乙系夫妻關(guān)系。這就是說(shuō)，乙和丙二人在C公司占有絕對優(yōu)勢的股權，是C公司的實(shí)際控制人。

　　E公司在20XX年7月8日成立時(shí)，乙便是其唯一的股東，持有該公司全部股份，擔任E公司的法定代表人和執行董事，直至20XX年2月2日。

　　很顯然，C公司和E公司以乙、丙夫婦為紐帶，系關(guān)聯(lián)企業(yè)。

　　(2)E公司與被異議人D公司存在投資關(guān)系，系關(guān)聯(lián)企業(yè)。

　　自20XX年8月16日以來(lái)，E是被異議人D公司的唯一股東。兩者系法律意義上的關(guān)聯(lián)企業(yè)。

　　(3)C公司與被異議人D公司系關(guān)聯(lián)企業(yè)。

　　自20XX年8月16日至20XX年2月9日，乙擔任被異議人的執行董事和法定代表人，丙擔任被異議人的監事;同時(shí)，丙擔任C公司的執行董事和法定代表人，乙是實(shí)際控制人。乙、丙夫婦同時(shí)控制與決策被異議人與C公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理。

　　(4)B公司與被異議人D公司之間的關(guān)系。

　　B公司的現任法定代表人甲，20XX年8月16日之前曾同時(shí)擔任被異議人D公司的法定代表人，而此時(shí)異議人已經(jīng)與B公司存有代理關(guān)系。這充分說(shuō)明B公司與被異議人之間也存在千絲萬(wàn)縷的關(guān)系，被異議人早在20XX年8月16日之前就應該已經(jīng)知道異議人與B公司的代理關(guān)系，并且知悉異議人的商標及其使用的商品。

　　(三)法律分析

　　鑒于被異議人向商標局提出“words+圖形”的商標申請的時(shí)間是20XX年9月26日，從上述表格以及代理關(guān)系、關(guān)聯(lián)關(guān)系的分析，可以看出：

　　第一，在“words+圖形”商標問(wèn)題上，C公司和被異議人有著(zhù)共同的利益關(guān)系，在法律上屬于關(guān)聯(lián)企業(yè)，異議人與被異議人存有實(shí)質(zhì)上的代理關(guān)系。一旦“words+圖形”商標注冊成功他們就可以擺脫與異議人之間的關(guān)系，并與異議人爭搶市場(chǎng)，哄騙消費者來(lái)實(shí)現其非法之目的。

　　第二，被異議人申請“words+圖形”商標，完全是一種蓄意的抄襲、模仿、違反誠實(shí)信用原則、惡意搶注的行為。乙、丙是第二代理人C公司和被異議人的主要負責人和股東，在金額巨大的代理業(yè)務(wù)中，他們當然知道“words+圖形”商標是異議人獨立創(chuàng )立并在國際市場(chǎng)上享有卓越聲譽(yù)的商標，也正是由此意識到 “words+圖形”商標的巨大商業(yè)價(jià)值，于是就由這個(gè)表面上與異議人沒(méi)有明確的代理關(guān)系，而實(shí)質(zhì)卻是與C公司有著(zhù)關(guān)聯(lián)關(guān)系、與異議人構成實(shí)質(zhì)代理關(guān)系的D公司來(lái)申請“words+圖形”商標，企圖由此逃避法律責任。

　　三、被異議商標“words+圖形”與異議人的“words+圖形”商標是使用在同一種商品、類(lèi)似商品或相關(guān)商品上的相同商標。

　　被異議人申請的第XXXX號“words+圖形”商標與異議人在歐盟已經(jīng)核準注冊的“works+圖形”商標文字、圖形及其組合是完全相同的，屬相同商標;與異議人在美國、新西蘭、澳大利亞注冊的“words”商標的文字是完全相同的，屬近似商標。

　　被異議人和C公司系關(guān)聯(lián)企業(yè)，有共同的實(shí)際控制人，經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)與異議人的經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)相同，其商標的使用商品也必定與異議人已獲注冊并實(shí)際使用該商標的商品是相同、類(lèi)似或相關(guān)商品。被異議“words+圖形”商標，其申報的使用商品為第25類(lèi)服裝;嬰兒褲;嬰兒睡袋;游泳衣;足球鞋;鞋;帽;襪;手套(服裝);圍巾。這些商品正是異議人“words+圖形”商標相關(guān)的使用商品，與異議人在美國，新西蘭，澳大利亞和歐盟注冊的“words+圖形”商標，“words”商標的商品屬相同、類(lèi)似或相關(guān)商品。

　　一旦被異議人的“words+圖形”商標僥幸搶注成功，將誤導市場(chǎng)和消費者，以為使用該商標的商品系來(lái)源于異議人，或與異議人有某種關(guān)系，從而造成混淆，嚴重擾亂市場(chǎng)秩序，對異議人的商譽(yù)造成嚴重損害。特別是該商標所代表的嬰童產(chǎn)業(yè)有非常嚴謹的行業(yè)安全要求，這種混亂將增加市場(chǎng)產(chǎn)品安全隱患，損害消費者的安全保障，后果將不堪設想。

　　四、被異議人抄襲、復制異議人商標，并惡意搶注的行為違反了以下相關(guān)法律、法規的規定，理應被撤銷(xiāo)注冊并禁止使用。

　　《商標法》第十五條規定：未經(jīng)授權，代理人或者代表人以自己在名義將被代理人或者被代表人的商標進(jìn)行注冊，被代理人或者被代表人提出異議的，不予注冊并禁止使用。

　　《商標法》第三十一條規定：申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標。

　　《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》第六條第二款規定：“本聯(lián)盟各國承諾對已被注冊或者使用國家的主管機關(guān)認為在該國馳名并且用于相同或者類(lèi)似商品的商標構成復制、仿制或者翻譯，易產(chǎn)生混淆的商標，拒絕或者取消注冊，并禁止使用。”

　　《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》第八條規定：廠(chǎng)商名稱(chēng)應在本聯(lián)盟一切國家內受到保護，沒(méi)有申請或注冊的義務(wù)，也不論其是否為商標的一部分。

　　《民法通則》第四條規定：民事活動(dòng)應當遵循自愿、公平、等價(jià)有償誠實(shí)信用的原則。

　　《反不正當競爭法》第二條規定：經(jīng)營(yíng)者在市場(chǎng)交易中，應當遵循自愿、平等、公平、誠實(shí)信用的原則，遵守公認的商業(yè)道德。

　　《反不正當競爭法》第五條規定：“經(jīng)營(yíng)者不得采用下列不正當手段從事市場(chǎng)交易，損害競爭對手：(一)假冒他人的注冊商標;(二)擅自使用知名商品特有的名稱(chēng)、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱(chēng)、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買(mǎi)者誤認為是該知名商品;(三)擅自使用他人的企業(yè)名稱(chēng)或者姓名，引人誤認為是他人的商品……”

　　基于以上的事實(shí)、理由和法律分析，異議人申請商標局對本案進(jìn)行調查和核實(shí)，并依法撤銷(xiāo)對第XXXX號“words+圖形”的初步審定，不予注冊，以制止被異議人抄襲、搶注他人商標的違法和喪失商業(yè)誠信的行為，維護法律的尊嚴，保護異議人的在先合法利益，并使廣大的消費者免受欺騙和傷害。

　　異議人：A有限責任公司

　　商標代理組織：XXXX商標代理有限公司

　　代理人：XXX XXX

　　20XX年XX月XX日