調解協(xié)議書(shū)如何寫(xiě)
調解協(xié)議書(shū)如何寫(xiě)?那么，下面就由CN人才公文網(wǎng)小編給大家介紹介紹吧，希望對大家有幫助。
一、調解協(xié)議的功能
如前所述，調解的優(yōu)勢和目的在于避免訴累，低成本地解決糾紛。因此，調解協(xié)議作為雙方協(xié)商達成的解決方案的書(shū)面載體，在寫(xiě)法上應以該目的為導向，避免新的爭議的產(chǎn)生，確保調解方案的可履行性，并強化其自動(dòng)履行的可能。
為了實(shí)現這些功能，一份調解協(xié)議應當做到：1.通過(guò)充分聲明或引入見(jiàn)證方，避免因事后反悔而根據《中華人民共和國合同法》第五十四條引發(fā)撤銷(xiāo)或變更之訴;2.完整、嚴謹地將權利義務(wù)內容固定下來(lái)。權利義務(wù)內容應當合法、明確、具有可履行性;3.通過(guò)精確的表述，盡量限制對同一條款作出不同解釋的空間，以避免引發(fā)新的爭議;4.明確違約責任，通過(guò)設置增加違約方成本的條款，增加協(xié)議自動(dòng)履行的可能;5.雖然調解的目的是一次性解決糾紛，但仍應預見(jiàn)到后續訴訟等程序的可能，協(xié)議中應確定一些基本要素，為其他糾紛解決途徑減少障礙。
二、調解協(xié)議的結構及各部分注意事項
一份完整詳盡的調解協(xié)議的結構可能包含：標題、糾紛各方的身份及授權、關(guān)鍵詞定義、事由敘述、聲明與保證、具體權利義務(wù)條款、權利放棄條款、違約條款、擔保條款、見(jiàn)證條款、生效條件條款、管轄條款、調解協(xié)議的持有方及份數、清潔文本條款、簽訂時(shí)間和地點(diǎn)等等。根據糾紛的性質(zhì)和復雜程度、糾紛主體的身份和關(guān)系的不同，并非每個(gè)項目都為必需，可根據具體情況予以取舍。
1.標題
調解協(xié)議的標題應當體現出該文件是糾紛各方經(jīng)平等協(xié)商達成的一致意思表示，“調解協(xié)議”、“和解協(xié)議”等均可，也可進(jìn)一步寫(xiě)明糾紛事由。
2.糾紛各方的身份及授權
調解協(xié)議中應當明確記載糾紛各方的身份資料。自然人至少需寫(xiě)明姓名、性別、出生時(shí)間、身份證件號碼;法人或其他組織至少需寫(xiě)明名稱(chēng)、法定代表人或負責人、登記地址。相應的身份證件需復印作為調解協(xié)議的附件。身份資料記載不明的調解協(xié)議對義務(wù)方的約束力可能大打折扣，而如果調解協(xié)議最終不能自動(dòng)履行，須經(jīng)訴訟或仲裁等途徑，后續的程序中也需要提供詳細身份資料。
調解協(xié)議本質(zhì)上屬于合同，訂立合同的主體將對合同的效力產(chǎn)生影響，易出現紕漏的地方主要是年齡、身份及授權。訂立調解協(xié)議時(shí)需注意核實(shí)參與方是否具有就該糾紛進(jìn)行調解、作出承擔義務(wù)或放棄權利的實(shí)質(zhì)性意思表示的能力及權限。法定代理人或委托代理人參與調解時(shí)，需記明代理人身份資料和授權權限。如有獨立的授權委托文件，需與身份文件一并作為調解協(xié)議的附件，以免委托方事后否認。
為方便協(xié)議行文，通常在此部分將糾紛各方分別定為甲方、乙方等，后文則以甲方、乙方等指代。起草調解協(xié)議時(shí)需格外注意核對指代的一致性，以免在權利義務(wù)條款中因混淆而造成爭議。
3.關(guān)鍵詞定義
日常使用的詞匯含義往往是不確定的，加之廣義與狹義、術(shù)語(yǔ)與俗語(yǔ)等分別，極易出現不同解釋?zhuān)┤?ldquo;2013年之前”這個(gè)日常表述，有時(shí)意指2013年12月31日之前，有時(shí)意指2013年1月1日之前，在一方缺乏履行誠意的情況下，語(yǔ)詞含義不明很可能導致新的糾紛。因此，在調解協(xié)議中對關(guān)鍵詞進(jìn)行詳細定義是十分必要的。
如勞動(dòng)爭議糾紛，根據法律規定，勞動(dòng)者可主張的項目很多，包括經(jīng)濟補償、賠償金、未簽訂書(shū)面合同的二倍工資差額、加班費等工資差額、高溫津貼等等，如調解協(xié)議中僅約定用人單位向勞動(dòng)者支付XX元“賠償款”或“補償款”，而沒(méi)有對該款項所包含的項目進(jìn)行詳細定義，則有可能造成調解后勞動(dòng)者再就其認為沒(méi)有獲得的項目進(jìn)行申訴，而用人單位認為該項目包含在已給付款項中的爭議。簡(jiǎn)單的調解協(xié)議可以直接在條款中對重要措辭進(jìn)行補充說(shuō)明，比較復雜的調解協(xié)議還需要在具體權利義務(wù)條款前單獨設立條款進(jìn)行定義。
4.事由敘述
調解協(xié)議中應對引發(fā)糾紛的事由進(jìn)行明確敘述，以避免發(fā)生調解后權利方再重復主張，或義務(wù)方推脫協(xié)議是因其他事由而訂立等情形。如機動(dòng)車(chē)道路交通事故糾紛，至少需說(shuō)明事故時(shí)間、地點(diǎn)、肇事方和受害方的姓名及車(chē)牌號碼、大致事故后果等等;又如因拖欠貨款而發(fā)生的糾紛，此部分應當說(shuō)明欠款人及協(xié)議所針對的欠款期間。
視情況不同，此部分敘述繁簡(jiǎn)宜有所區別。有的糾紛不宜在此部分詳敘經(jīng)過(guò)，以免雙方因對經(jīng)過(guò)細節爭持不下而導致協(xié)議無(wú)法簽訂，如離婚協(xié)議;而有的調解協(xié)議只是糾紛的部分解決，則可在此部分盡量明確事實(shí)甚至細節，為后續程序如訴訟等減少爭議。事由敘述部分的措辭一般以理性、客觀(guān)為宜，避免采取感情色彩較濃厚的詞語(yǔ)尤其是貶義詞語(yǔ)，以免激化糾紛各方的沖突情緒。
5.聲明與保證
這一部分由于不涉及實(shí)體的權利義務(wù)，在訂立調解協(xié)議時(shí)容易被忽略，實(shí)際上，聲明與保證是鞏固調解協(xié)議效力的一大要素，因為根據《中華人民共和國合同法》第五十四條，“因重大誤解訂立”、“在訂立時(shí)顯失公平的”、“一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同”，可以請求法院或仲裁機構變更或撤銷(xiāo)。
現實(shí)生活中，為了盡快得到賠償，受損方可能接受調解，收取賠償款后再依據上述規定向法院起訴要求撤銷(xiāo)或變更原調解協(xié)議，以期獲得更多賠償，尤其在人身侵權案件中，這類(lèi)情況時(shí)有發(fā)生。但是，如果實(shí)際上并不存在重大誤解、顯失公平等情況，僅僅是為了多索取賠償款而反悔，這有違誠信，增加訴累，也會(huì )極大地阻卻人們選擇調解方式來(lái)自行解決糾紛的意愿。因此，在調解協(xié)議中，應當針對調解協(xié)議訂立時(shí)的平等、自愿、正確認知等要素作出充分的聲明與保證，盡量避免給濫用上述法律規定獲取不當利益的企圖留下漏洞。
根據相關(guān)解釋?zhuān)^“重大誤解”，是指誤解者作出意思表示時(shí)，對涉及合同法律效果的重要事項存在著(zhù)認識上的顯著(zhù)缺陷，其后果是使誤解者的利益受到較大的損失，或者達不到誤解者訂立合同的目的。這種情況的出現是由于行為人自己的大意，缺乏經(jīng)驗或者信息不通而造成的，故調解協(xié)議中需要確認糾紛各方都明知且正確理解了糾紛相關(guān)的法律規定，例如在人身侵權糾紛中，調解協(xié)議需要說(shuō)明傷者對自身傷情已有充分了解，并知悉賠償的法定項目和標準。
“顯失公平”是指一方當事人在緊迫或者缺乏經(jīng)驗的情況下訂立的使當事人之間享有的權利和承擔的義務(wù)嚴重不對等的合同。顯失公平制度具有客觀(guān)要件和主觀(guān)要件兩方面的要求，即在客觀(guān)上當事人之間的利益不平衡，且主觀(guān)上一方當事人故意利用其優(yōu)勢或者另一方的草率、無(wú)經(jīng)驗等訂立了合同。因此，調解協(xié)議中需要注意權利義務(wù)條款的平衡性。如果調解協(xié)議中糾紛各方權利義務(wù)實(shí)質(zhì)上是相當的，但由于有的權利或義務(wù)沒(méi)有在協(xié)議中表述出來(lái)，或者是隱性的，進(jìn)入訴訟時(shí)在協(xié)議中表面上占據優(yōu)勢的一方便會(huì )處于被動(dòng)。如某一方放棄權利較多，最好在協(xié)議中聲明其意思表示是在明確知悉并充分考慮調解方案法律后果與自身實(shí)際情況的前提下作出的。
“以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危”的情形較為特殊，如果調解協(xié)議訂立過(guò)程中確實(shí)存在欺詐、脅迫或乘人之危的情形，僅書(shū)面進(jìn)行聲明并不能有效排除這種情形的存在，因此聲明的意義不大。司法實(shí)踐中通常要求主張存在這種情形的一方就此進(jìn)行舉證，對協(xié)議產(chǎn)生效力影響的可能相對較小，在此不予贅述。
在協(xié)議內容是否屬于當事人處分權的范疇、當事人爭議的法律關(guān)系是否涉及到協(xié)議外第三方的.權益、協(xié)議指定處分的財產(chǎn)上是否存在協(xié)議外第三方權利等問(wèn)題上，也需要明確的授權和聲明，相關(guān)文件如權屬證明需作為調解協(xié)議附件。
當然，以上絕不意味著(zhù)在調解中占有實(shí)際優(yōu)勢的一方可以迫使對方達成調解，并利用聲明與保證條款規避相應的法律后果。聲明與保證并不等同于簽訂方放棄了請求變更或撤銷(xiāo)調解協(xié)議的權利，它的作用是通過(guò)充分的聲明與保證，使參與調解的糾紛各方誠信、謹慎地進(jìn)行調解，減少事后反悔的幾率。處于弱勢地位的一方如果認為在調解中受到了不當壓力，可以選擇訴訟途徑，通過(guò)向法院申請先予執行、財產(chǎn)保全、減緩免訴訟費用等一系列措施降低訴訟成本、盡快得到賠償款項。
6.具體權利義務(wù)條款
具體權利義務(wù)條款是調解協(xié)議的核心，應當注意其合法性、平衡性、可履行性及明確性。
合法性是調解協(xié)議有效的前提。擬定調解協(xié)議時(shí)，需確保協(xié)議不存在侵害國家利益、社會(huì )公共利益和他人的合法權益的情形，不存在違反法律、行政法規的強制性規定的內容，亦不應違背善良風(fēng)俗和社會(huì )公共道德。
有一案例，被侵權人患病，侵權人在沒(méi)有取得醫生執業(yè)資格的情況下，在侵權人家屬經(jīng)營(yíng)的診所為其診治。后被侵權人病情加重。雙方遂簽訂了協(xié)議約定侵權人家屬向被侵權人支付補償款，被侵權人收款后自愿請求公安機關(guān)放棄追究侵權人家屬及侵權人的刑事責任和其他行政責任，雙方終結本事故任何責任，互不追究。雙方并就補償款的付款方式達成如下約定，侵權人家屬將補償款交給當地法律服務(wù)所保管，待侵權人被釋放之日，雙方到法律服務(wù)所辦理領(lǐng)款手續;如侵權人不能被公安機關(guān)及相關(guān)機關(guān)釋放的，侵權人家屬能提供侵權人的刑事拘留證明文件的，該保管款由法律服務(wù)所退回給侵權人家屬，被侵權人法定代理人對此無(wú)異議。侵權人家屬向法律服務(wù)所交付了補償款，后侵權人因涉嫌非法行醫被刑事拘留，法律服務(wù)所將補償款退回了侵權人家屬。侵權人被逮捕后，鑒定結論證實(shí)侵權人的診療活動(dòng)與被侵權人的身體損害不存在因果關(guān)系，檢察院因證據不足對侵權人作出不起訴決定。被侵權人據上述協(xié)議起訴侵權人家屬、侵權人，要求二人按協(xié)議連帶支付補償款。本案終審認為案涉協(xié)議以公安機關(guān)是否放人作為付款條件，將應否付款系于公權力是否行使，具有非法射幸性質(zhì)，違反公序良俗，屬于損害社會(huì )公共利益的合同，認定其為無(wú)效。
應當注意的是，合法性不止是指不違反法律，也包括協(xié)議表述最好能與法律法規等規定保持一致。如有調解協(xié)議中約定如遇政策調整等不可抗力則無(wú)需履行，由于政策調整是否屬于不可抗力存在很大分歧，如此約定有可能帶來(lái)爭議，最好直接表述為如遇政策調整則無(wú)需履行該約定。
平衡性關(guān)系到協(xié)議是否可能以“顯失公平”為由而被變更或撤銷(xiāo)，如前所述，不再重復。
可履行性和明確性是息息相關(guān)的，權利義務(wù)內容應當盡可能地完整、詳盡，包括但不限于履行時(shí)間、履行方式、經(jīng)辦人、給付內容、履行步驟、催辦條件、履行證明等等。
例如一個(gè)拖欠貨款糾紛，A企業(yè)與B企業(yè)的經(jīng)營(yíng)者經(jīng)協(xié)商訂立了簡(jiǎn)單的還款協(xié)議，但協(xié)議中僅寫(xiě)為：“現欠A企業(yè)XX元”，其下列明了各期還款日期和數額，由B企業(yè)經(jīng)營(yíng)者簽名，未加蓋公章。后履行發(fā)生爭議，A企業(yè)主張B企業(yè)經(jīng)營(yíng)者承擔連帶還款責任，B企業(yè)經(jīng)營(yíng)者拒絕，稱(chēng)其簽字僅為職務(wù)行為。此類(lèi)爭議如協(xié)議稍加說(shuō)明即可避免。
在擬定具體權利義務(wù)條款時(shí)容易出現的疏漏是不注意細節和步驟，如有一調解案例約定甲方向乙方支付款項，乙方協(xié)助甲方辦理證件，但未約定先后順序和具體協(xié)助方式，給履行造成新的爭議;又如約定履行時(shí)間為XX日之內，但未明確是自然日還是工作日，起算時(shí)是否包括當日等等細節。
7.權利放棄條款
除了少數各方同意對糾紛先行作出部分解決的協(xié)議之外，大部分調解協(xié)議的訂立都是基于對糾紛進(jìn)行一攬子的徹底解決的意愿，因此，權利放棄條款是必須的，如機動(dòng)車(chē)道路交通事故糾紛中的傷者、勞動(dòng)爭議的勞動(dòng)者，其接受賠償款后，需要聲明其獲賠后同意不再就該糾紛向賠償方以任何方式(包括但不限于請