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訂立仲裁協(xié)議的注意事項
在快速變化和不斷變革的今天,大家逐漸認識到協(xié)議的重要性,簽訂協(xié)議可以保障自身的權益不被侵害。我敢肯定,大部分人都對擬定協(xié)議很是頭疼的,以下是小編整理的訂立仲裁協(xié)議的注意事項,僅供參考,大家一起來(lái)看看吧。
注意事項1:
一、什么糾紛可以仲裁?
《仲裁法》分別從正反兩個(gè)角度規定了仲裁適用的范圍。其中,第二條從正面規定了可以仲裁的糾紛包括:平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)權益糾紛。反面的規定在第三條和第七十七條,第三條規定了不能仲裁的糾紛包括:(一)婚姻、收養、監護、扶養、繼承糾紛;(二)依法應當由行政機關(guān)處理的行政爭議。第七十七條規定了不適用仲裁法的兩類(lèi)糾紛:勞動(dòng)爭議和農業(yè)集體經(jīng)濟組織內部的農業(yè)承包合同糾紛的仲裁。另外,按照《仲裁法》第十七條的規定,如果仲裁協(xié)議約定的仲裁事項超出法律規定的仲裁范圍,那么仲裁協(xié)議將會(huì )無(wú)效。
二、什么糾紛適合仲裁?
在明確了糾紛可以仲裁之后,作為當事人,要考慮的問(wèn)題就是糾紛是否適合通過(guò)仲裁解決。大部分當事人首先考慮到的就是費用問(wèn)題。以北仲為例,爭議金額較小的案件,仲裁費相對較高,但爭議金額較大的案件,仲裁費相比法院訴訟費較低。北仲仲裁費最低金額為5100元,哪怕?tīng)幾h金額只有1元,也要先預先交納5100元仲裁費。如果爭議金額超過(guò)了160萬(wàn)元,北仲的仲裁費就要低過(guò)法院兩審訴訟費之和了。如果爭議金額超過(guò)4500萬(wàn)元,北仲的仲裁費甚至低于法院一審訴訟費。除此之外,就要結合仲裁制度的特性考慮了,一裁終局制度相對于兩審終審制度顯然速度更快,同時(shí),仲裁員是來(lái)自各個(gè)行業(yè)的專(zhuān)家,處理專(zhuān)業(yè)問(wèn)題更加權威。因此,涉及國際貿易、金融、投資、建筑、知識產(chǎn)權等專(zhuān)業(yè)領(lǐng)域的案件更加適合仲裁。
三、請求仲裁的意思表示
《仲裁法》第十六條規定了仲裁協(xié)議應當具有的三個(gè)內容,其中第一個(gè)就是請求仲裁的意思表示。另外,《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國仲裁法>若干問(wèn)題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“《仲裁法解釋》”)第七條規定:當事人約定爭議可以向仲裁機構申請仲裁也可以向人民法院起訴的,仲裁協(xié)議無(wú)效。但一方向仲裁機構申請仲裁,另一方未在仲裁法第二十條第二款規定期間內提出異議的除外。結合《仲裁法》第十八條(仲裁協(xié)議對仲裁事項或者仲裁委員會(huì )沒(méi)有約定或者約定不明確的,當事人可以補充協(xié)議;達不成補充協(xié)議的,仲裁協(xié)議無(wú)效)和第二十條第二款(當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議,應當在仲裁庭首次開(kāi)庭前提出)的規定,《仲裁法解釋》的這一規定表明,對于約定爭議既可以向仲裁機構申請仲裁也可以向人民法院起訴的,實(shí)際構成缺少請求仲裁的意思表示,原則上導致仲裁協(xié)議無(wú)效,但因為應當在首次開(kāi)庭前提出對仲裁協(xié)議效力的異議,所以如果未在此期間內提出異議,則視為仲裁協(xié)議有效。
當事人有時(shí)會(huì )提出仲裁條款約定的是“爭議可以仲裁”而不是“應當”或者“必須”,是否意味著(zhù)缺少請求仲裁的意思表示?實(shí)踐當中一般認為,這種約定已經(jīng)說(shuō)明當事人之間形成了通過(guò)仲裁方式解決爭議的意思表示,能夠排除通過(guò)訴訟方式解決爭議,滿(mǎn)足了“請求仲裁的意思表示”這一條件。
四、仲裁事項
仲裁事項是《仲裁法》第十六條規定的仲裁協(xié)議應當具有的三個(gè)內容中的第二個(gè)。首先,如第一個(gè)問(wèn)題所述,仲裁事項不能超出法律規定的仲裁范圍,否則導致仲裁協(xié)議無(wú)效。其次,《仲裁法解釋》第二條規定:當事人概括約定仲裁事項為合同爭議的,基于合同成立、效力、變更、轉讓、履行、違約責任、解釋、解除等產(chǎn)生的糾紛都可以認定為仲裁事項。所以,合同中的仲裁條款所約定的仲裁事項,如果沒(méi)有特別指明,一般包括了合同上述方面的爭議。實(shí)踐中,也有一些仲裁條款特別約定合同的部分爭議通過(guò)仲裁解決,其他爭議通過(guò)訴訟,比如約定合同的效力、解除、撤銷(xiāo)的認定問(wèn)題通過(guò)仲裁解決,而效力、解除和撤銷(xiāo)的后果及責任通過(guò)訴訟解決。這樣可能導致當事人需要先后采用仲裁和訴訟解決相應爭議,因而增加了爭議解決的時(shí)間和經(jīng)濟成本,不利于高效、徹底的解決爭議。另外,仲裁事項也不限于一份合同之內,相互關(guān)聯(lián)的多份合同可以約定在一個(gè)仲裁協(xié)議之內,這樣便可以通過(guò)一個(gè)仲裁案件徹底解決相關(guān)的多個(gè)爭議。
五、仲裁委員會(huì )
選定的仲裁委員會(huì )是《仲裁法》第十六條規定的仲裁協(xié)議應當具有的三個(gè)內容中的最后一個(gè)!吨俨梅ń忉尅返谌龡l、第四條、第五條、第六條對這一問(wèn)題作出了更細致的規定。實(shí)踐中經(jīng)常發(fā)生約定的仲裁委員會(huì )名稱(chēng)不夠準確的問(wèn)題,以北仲為例,其準確名稱(chēng)應為“北京仲裁委員會(huì )”,一些當事人往往約定成“北京市仲裁委員會(huì )”,根據《仲裁法解釋》第三條的規定,這種約定不會(huì )影響仲裁協(xié)議的效力。這一規定在司法實(shí)踐中得到了較好的貫徹,大量的法院確認仲裁協(xié)議效力的裁定對于這樣的仲裁協(xié)議的效力持肯定態(tài)度。對當事人而言,全國200多個(gè)仲裁委員會(huì ),如何做出選擇?對此,至少有以下幾個(gè)方面需要考慮:第一是仲裁規則,仲裁規則相關(guān)期限的規定能否體現出高效,相關(guān)制度設計是否完備。第二是仲裁費,各個(gè)仲裁委員會(huì )之間收費有差異,收費低廉未必是優(yōu)勢。第三是仲裁員名冊,是否有充足的專(zhuān)家可供選擇并且這些專(zhuān)家愿意處理案件。第四是仲裁程序的操作,這要求仲裁機構及秘書(shū)專(zhuān)業(yè)且經(jīng)驗豐富,能夠為當事人解決爭議提供優(yōu)質(zhì)服務(wù)。第五是司法環(huán)境,仲裁裁決面臨著(zhù)撤銷(xiāo)和不予執行的司法審查,當地法院是否熟悉仲裁,這也在一定程度上影響當地仲裁水平的發(fā)展。
六、仲裁規則
仲裁規則往往體現出尊重當事人的意思自治,允許當事人就仲裁程序事項作出特別約定。比如自2008年4月1日起施行的《北京仲裁委員會(huì )仲裁規則》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“《北仲仲裁規則》”)第二條就規定:當事人協(xié)議將爭議提交本會(huì )仲裁的,適用本規則。當事人就仲裁程序事項或者仲裁適用的規則另有約定的,從其約定,但該約定無(wú)法執行或者與仲裁地強制性法律規定相抵觸除外。因此,即便約定爭議提交北仲仲裁,也可適用其他機構的仲裁規則,而且當事人也可以就仲裁程序事項另行約定,最大限度的尊重當事人的意思自治,便于雙方盡快徹底解決爭議。所以,在訂立仲裁條款時(shí),在選擇仲裁委員會(huì )的同時(shí),也可以選擇適用的仲裁規則。如果選定一個(gè)仲裁委員會(huì ),而約定適用另一個(gè)仲裁委員會(huì )的仲裁規則,那么選定的仲裁委員會(huì )能否準確適用該仲裁規則就取決于這個(gè)仲裁委員會(huì )及秘書(shū)的專(zhuān)業(yè)與經(jīng)驗了。
七、仲裁程序
《北仲仲裁規則》第四十七條規定了簡(jiǎn)易程序的適用:(一)除非當事人另有約定,凡案件爭議金額不超過(guò)100萬(wàn)元(指人民幣,下同)的,適用簡(jiǎn)易程序。(二)爭議金額超過(guò)100萬(wàn)元,雙方當事人約定或者同意的,也可適用簡(jiǎn)易程序,仲裁費用予以減收。(三)案件爭議金額不超過(guò)100萬(wàn)元,雙方當事人約定適用普通程序的,承擔由此增加的仲裁費用?梢(jiàn),當事人是可以約定適用的程序的。
另外,仲裁程序是以立案時(shí)申請人仲裁請求的爭議金額確定的。根據《北仲仲裁規則》第五十一條的規定,仲裁請求的變更或者反請求的提出導致?tīng)幾h金額超過(guò)100萬(wàn)元的,不影響簡(jiǎn)易程序的進(jìn)行。仲裁庭認為影響的,可以向主任申請由三名仲裁員組成仲裁庭審理,當事人另有約定的除外。因此,即便因仲裁請求的變更或者反請求的提出導致?tīng)幾h金額超過(guò)100萬(wàn)元,并且仲裁庭希望變更為普通程序,但只要當事人有特別約定,則仍可適用簡(jiǎn)易程序。
一般來(lái)說(shuō),仲裁的基本流程是:當事人申請仲裁、仲裁委員會(huì )受理案件、向當事人送達仲裁通知(向申請人送達受理通知并向被申請人送達答辯通知)、組成仲裁庭、開(kāi)庭審理、結案。這其中涉及到的期限主要包括:從當事人申請仲裁到仲裁委員會(huì )受理案件的期限、從仲裁委員會(huì )受理案件到向當事人發(fā)送仲裁通知的期限、當事人選定仲裁員的期限、從組成仲裁庭到首次開(kāi)庭的時(shí)間、從組成仲裁庭到作出裁決的期限!侗敝僦俨靡巹t》第三章至第六章規定的普通程序和第七章規定的簡(jiǎn)易程序中對于上述期限中的最后三個(gè)便做出了不同的規定,普通程序相對更長(cháng),簡(jiǎn)易程序則更短。如何選擇適合的仲裁程序,當事人應該考慮到的因素包括:因哪一方原因產(chǎn)生爭議的可能性更大,也應包括爭議的復雜程度、可能發(fā)生的爭議金額或合同金額等方面。
八、仲裁庭組成
與上述仲裁程序相對應,簡(jiǎn)易程序由獨任仲裁員審理,普通程序則由三名仲裁員組成仲裁庭審理。當事人也可以在仲裁條款中對仲裁庭人數及組成方式進(jìn)行約定!侗敝僦俨靡巹t》第十八條還規定了通過(guò)首席仲裁員候選名單的方式確定首席仲裁員的人選,該規定同樣適用于獨任仲裁員的確定。需要注意的是,候選名單只有在雙方當事人申請或者同意的情況下才會(huì )提供。另外,實(shí)踐中也有當事人約定首席仲裁員的人選由雙方選定的仲裁員共同確定,或直接在仲裁條款中約定首席仲裁員的人選。這時(shí),當事人應該考慮到如果這位仲裁員拒絕接受選定,那么如何重新產(chǎn)生首席仲裁員。
九、審理方式
《北仲仲裁規則》第二十三條規定了審理方式:“(一)仲裁庭開(kāi)庭審理案件。(二)當事人約定不開(kāi)庭,或者仲裁庭認為不必要開(kāi)庭審理并征得雙方當事人同意的,可以根據當事人提交的文件進(jìn)行書(shū)面審理。(三)無(wú)論采取何種審理方式,仲裁庭均應當公平、公正地對待雙方當事人,給予雙方當事人陳述和辯論的合理機會(huì )!笨梢(jiàn),除了通常的開(kāi)庭審理之外,仲裁也可以進(jìn)行書(shū)面審理。書(shū)面審理可以在一定程度上免除因當事人和仲裁員時(shí)間沖突無(wú)法安排開(kāi)庭而導致仲裁程序拖延的情形,不過(guò)書(shū)面審理缺乏互動(dòng)性,如果爭議比較復雜,書(shū)面審理往往也會(huì )進(jìn)行很多回合的材料轉交,這些工作實(shí)際可能通過(guò)一次開(kāi)庭便可完成。
十、國際商事仲裁的特別之處
《北仲仲裁規則》第八章對國際商事仲裁進(jìn)行了特別規定,其中最突出的特點(diǎn)包括:當事人可以從仲裁員名冊外選擇仲裁員(這極大的擴大了當事人的選擇范圍);當事人可以選擇適用實(shí)體法;仲裁庭應當考慮國際商事慣例作出裁決等。2013年10月31日,對社會(huì )公布的北京仲裁委員會(huì )仲裁規則征求意見(jiàn)稿中,國際商事仲裁程序部分還對仲裁地和適用法律的確定,以及臨時(shí)措施等作出規定。更為重要的是,無(wú)論是《民事訴訟法》還是《仲裁法》,涉外仲裁裁決撤銷(xiāo)和不予執行的審查事由是與國內仲裁裁決不同的,通常認為涉外仲裁裁決撤銷(xiāo)和不予執行的審查事由是更側重程序、更寬松的。
注意事項2:
一般來(lái)說(shuō),申請勞動(dòng)爭議仲裁要注意以下事項:
1、應寫(xiě)好申訴書(shū)。根據規定,當事人申請勞動(dòng)爭議仲裁時(shí)應提交申訴書(shū),并按被訴人數提交副本。申訴書(shū)應當寫(xiě)明下列事項:
。1)當事人的身份,包括職工當事人的姓名、年齡、性別、工作單位、住址、職務(wù),用人單位的名稱(chēng)、地址及法定代表人的姓名、職務(wù);
。2)仲裁請求所根據的事實(shí)和理由,申訴人應當將自己與被申訴人如何處理等問(wèn)題全面、準確、簡(jiǎn)練地寫(xiě)清;
。3)證據和證人的姓名、住址,提供有關(guān)爭議情況的各種證據和證人,務(wù)必確實(shí)充分;
。4)申請日期。
2、應在申訴期限提出。根據《勞動(dòng)法》第八十二條規定,當事人一方要求仲裁的,應當自勞動(dòng)爭議發(fā)生之日起60日內提出書(shū)面申請。在規定的期限內,當事人未提出書(shū)面申請的,時(shí)效屆滿(mǎn)后就不再有申請權,仲裁機構也不再受理。但因不可抗力或者有其他正當理由超過(guò)60日期限而行使申訴權利的,仲裁機構可以受理。
3、要向有管轄權的仲裁機構提出申請。根據《中華人民共和國企業(yè)勞動(dòng)爭議處理條例》第十七條規定:縣、市、市轄區仲裁委員會(huì )負責本行政區域內發(fā)生的勞動(dòng)爭議。但是,按規定應當由設區市的仲裁委員會(huì )受理的除外。如果發(fā)生勞動(dòng)爭議的單位與職工不在同一個(gè)仲裁委員會(huì )管轄地區的,當事人應當向職工當事人一方工資關(guān)系所在地的仲裁委員會(huì )請仲裁。
4、要按規定的期限履行調解書(shū)或裁決書(shū)確定的義務(wù)。一方當事人對生效的調解書(shū)或裁決書(shū)不履行的,另一方可申請人民法院強制執行。
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