制定公司章程關(guān)于法定代表人條款

　　法定代表人，指依法律或章程規定代表法人行使職權的負責人。那么，下面是小編給大家整理收集的關(guān)于制定公司章程關(guān)于法定代表人條款，希望對大家有幫助。

　　公司的法定代表人——示范條款

　　1.5.1 法定代表人

　　[董事長(cháng)/執行董事或者總經(jīng)理]為公司的法定代表人。

　　1.5.2 法定代表人缺位的替補

　　董事長(cháng)不能履行職務(wù)時(shí)，由公司副董事長(cháng)接任法定代表人職責;副董事長(cháng)不能履行法定代表人職務(wù)時(shí)，由總經(jīng)理接任法定代表人職責;總經(jīng)理不能履行法定代表人職務(wù)時(shí)，由董事會(huì )指派董事履行法定代表人職責。

　　[注釋] 也可以以如下備選條款自行設定法定代表人缺位的替補。

　　1.5.2-A 總經(jīng)理不能履行法定代表人職責時(shí)，由董事長(cháng)履行法定代表人職責;董事長(cháng)不能履行職務(wù)時(shí)，由公司副董事長(cháng)接任法定代表人職責;副董事長(cháng)不能履行法定代表人職務(wù)時(shí)，由董事會(huì )指派董事履行法定代表人職務(wù)。

　　1.5.2-B 總經(jīng)理不能履行法定代表人職責時(shí)，由董事會(huì )指派董事履行法定代表人職務(wù)。

　　1.5.2-C 執行董事不能履行職務(wù)時(shí)，由監事會(huì )主席履行法定代表人職務(wù);監事會(huì )主席不能履行法定代表人職務(wù)時(shí)，由總經(jīng)理履行法定代表人職務(wù)。

　　1.5.3 法定代表人的任免

　　法定代表人由公司[董事會(huì )/股東會(huì )]任命及解除，[董事會(huì )/股東會(huì )]可以隨時(shí)解除法定代表人的職務(wù)。一切與本條款相反的規定均視為未作訂立。

　　[注釋] 在股份有限公司中，法定代表人由董事會(huì )任命及解除，在有限責任公司中，法定代表人在章程中規定由董事會(huì )、股東會(huì )或者某一特定股東任命及解除。

　　1.5.4 法定代表人的變更

　　公司法定代表人變更，應當由[董事會(huì )秘書(shū)]在新法定代表人產(chǎn)生后[30]日內在工商登記機關(guān)辦理有關(guān)的變更登記。

　　法定代表人依據本章程程序產(chǎn)生后，即發(fā)生法律效力，在公司內部產(chǎn)生法定代表人變更的法律效果。這里的“公司內部”包括公司、股東、董事、監事以及高級管理人員等。

　　在未完成工商變更登記之前，新任法定代表人對第三人的公示效力，依法律規定。

　　1.5.5 法定代表人的辭職

　　法定代表人的辭呈應經(jīng)由董事會(huì )秘書(shū)向其任命機關(guān)提交。

　　1.5.6 公司與法定代表人訴訟

　　公司與現任法定代表人發(fā)生訴訟，以及與公司發(fā)生訴訟的法人，其法定代表人與公司現任法定代表人為同一人時(shí)，公司的代表權由[監事會(huì )主席]行使。

　　[注釋] 如果公司法定代表人是由公司總經(jīng)理?yè)�任時(shí)，發(fā)生本條款之訴訟時(shí)，也可由公司董事長(cháng)或者執行董事行使公司代表權。

　　本節條款解讀

　　法定代表人，指依法律或章程規定代表法人行使職權的負責人。公司法定代表人是維護投資者利益，貫徹投資者意志的重要保障，因為法定代表人行使著(zhù)公司的對外代表權，如果法定代表人不履行忠實(shí)義務(wù)，往往會(huì )給投資者造成較為嚴重的后果。因此，法定代表人在維護投資者利益方面發(fā)揮著(zhù)至關(guān)重要的作用。

　　法定代表人是公司的“代表人”

　　在對外關(guān)系上，法定代表人對外以法人名義進(jìn)行民事活動(dòng)時(shí)，與法人之間并非代理關(guān)系，而是代表關(guān)系。法定代表人對外的職務(wù)行為即為法人行為，其后果由法人承擔(《民法通則》第43條)。法定代表人是公司的機關(guān)，法定代表人執行公司對外業(yè)務(wù)中不具有獨立的人格，代表公司所為的法律行為是公司自己的行為，自然應由公司承擔其后果。

　　《法國商事公司法》第113條規定：“董事長(cháng)負責全面領(lǐng)導公司的工作，并對此承擔責任，在公司和第三人的關(guān)系中，董事長(cháng)代表公司。除法律明確賦予股東會(huì )議的權力以及法律特別留給董事會(huì )的權力外，在公司宗旨的范圍內，董事長(cháng)擁有在任何情況下以公司名義進(jìn)行活動(dòng)的最廣泛的權力。在與第三人的關(guān)系中，公司甚至對董事長(cháng)的不屬于公司宗旨范圍內的行為負責，只有公司舉證證明第三人已經(jīng)知道，或者根據當時(shí)情況不可能不知道，該行為已經(jīng)超越公司宗旨范圍的情況才除外，僅僅公布章程不足以構成此種證據。限制這些權力的章程的規定或者董事會(huì )的決定不能對抗第三人。”

　　法定代表人是“法定”的代表人

　　法定代表人的代表職權來(lái)自法律或組織章程的規定，是一種“規則”規定的明確授權，不另需法人的授權委托書(shū)。我國《民法通則》第38條規定：“依照法律或者法人組織章程規定，代表法人行使職權的負責人，是法人的法定代表人。”法定代表人的代表權是基于法律或者組織章程天然形成的，在法人的權利能力和行為能力范圍內，法定代表人享有代表法人的絕對自由。也有學(xué)者認為，我國公司法上的代表人實(shí)際上具有法定和章定的雙重屬性。由于公司代表人應當登記，只是“登記代表人”或者“注冊代表人”，不宜在法律上直接稱(chēng)為“法定代表人”。

　　法定代表人應是自然人

　　法定代表人只能是自然人，且該自然人只有代表法人從事民事活動(dòng)和民事訴訟活動(dòng)時(shí)才具有這種身份。法人是法律上擬制的人，本身不具有自然狀態(tài)上的行為能力，法人的行為只有通過(guò)自然人才能得以體現和實(shí)施，自然人代表法人的行為最終由法人承擔后果。所以，客觀(guān)上要求在法人與自然人之間建立一種法律制度，以協(xié)調解決二者之間的法律關(guān)系，實(shí)現法人的意志。法定代表人制度的建立，解決了法人的意志如何通過(guò)自然人實(shí)施的問(wèn)題。

　　我國實(shí)行的是單一法定代表人制

　　法定代表人是中國特色的法律制度。起源于全民所有制企業(yè)的需要，由1986年的《民法通則》所確認，與國外英美法系以及大陸法系的公司法均不一樣。我國法定代表人制度的重要特征是唯一性，公司僅能由一個(gè)人代表，其行為視同為公司的行為，其他人經(jīng)過(guò)授權后的行為是代理行為。一般認為法人的正職行政負責人為其唯一法定代表人。如公司的董事長(cháng)、執行董事或經(jīng)理(《公司法》第13條)，而證券交易所的法定代表人為總經(jīng)理(《證券法》第107條)，全民所有制工業(yè)企業(yè)的法定代表人為廠(chǎng)長(cháng)或經(jīng)理等。

　　法定代表人越權

　　在法人意欲限制法定代表人的代表權時(shí)，應在公司章程中明文作出特別的規定。但是在發(fā)生了法定代表人超越組織章程規定的權限時(shí)，法人不得以對法定代表人的內部職權限制對抗善意第三人�！逗贤�法》第50條明確規定：“法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效。”這是因為從交易安全角度考慮，法定代表人越權，公司應當承擔其交易后果。也就是說(shuō)，法人對法定代表人代表權的限制并不發(fā)生必然的對外效力，即法定代表人的越權行為仍是有效代表行為，除非相對人是惡意的，知道或者應當知道法定代表人超越了代表權限。

　　法定代表人的任命與解除

　　在我國一般公司規定董事長(cháng)為公司的法定代表人，現行《公司法》允許公司董事長(cháng)、總經(jīng)理或者執行董事均可被指定為公司的法定代表人。法定代表人的任免機構一般應當為公司董事會(huì )，在有限責任公司，也可由股東會(huì )或者某一股東直接任命。由于法定代表人是公司的外在代表人，所以公司章程應當明晰法定代表人的任命和解除機關(guān)，并明晰“一切相反的規定均視為未作訂立”。

　　《法國商事公司法》第110條：“董事會(huì )從其成員中選舉一名董事長(cháng)。董事長(cháng)應是一個(gè)自然人，否則，任命無(wú)效。董事會(huì )確定董事長(cháng)的報酬。董事長(cháng)的任期不得超過(guò)其擔任董事職務(wù)的期限。董事長(cháng)可連選連任。董事會(huì )可隨時(shí)解除董事長(cháng)的職務(wù)。一切相反的規定均視為未作訂立。”

　　法定代表人的卸任

　　一般來(lái)說(shuō)法定代表人的卸任情形有：

　　(1) 因任期屆滿(mǎn)而卸任。一般來(lái)說(shuō)，法定代表人自聘任其的董事會(huì )屆滿(mǎn)而任期屆滿(mǎn)，部分有限責任公司章程規定法定代表人直接由股東會(huì )或者某一特定股東直接任命的除外。

　　(2) 因任命機關(guān)解聘而卸任。公司章程應明確，法定代表人因任命機關(guān)解聘而卸任，防止公司出現不必要的爭議或者訴訟。

　　(3) 因辭職而卸任。法定代表人的辭呈應經(jīng)由董事會(huì )秘書(shū)向其任命機關(guān)提交。

　　(4) 因不能履行職責或者死亡而卸任。

　　法定代表人的變更

　　公司依據公司章程形成了任命新法定代表人的決議之后，即具有法律效力，新法定代表人取得法定代表人的資格，并產(chǎn)生法定代表人變更的法律效果。對于公司股東、董事、監事、高級管理人員及其他公司職工之間因法定代表人任免產(chǎn)生的內部爭議，應以有效的董事會(huì )或者股東會(huì )任免決議為準。

　　法定代表人變更的登記

　　《公司法》第13條規定，公司法定代表人變更，應當辦理變更登記。對法定代表人變更事項進(jìn)行登記，其意義在于向社會(huì )公示公司意志代表權的基本狀態(tài)。法定代表人變更后，還要依法辦理有關(guān)變更登記，雖然公司辦理法定代表人變更登記手續不是法定代表人產(chǎn)生的必要條件，但是不進(jìn)行變更登記對外不具有公示力。工商登記的法定代表人對外具有公示效力，如果公司以外的第三人因公司代表權而產(chǎn)生外部爭議，應以工商登記為準。

　　從工商機關(guān)對公司變更登記的審查形式來(lái)看，公司辦理法定代表人變更登記手續，不是法定代表人產(chǎn)生的必要條件。因為作為公司登記的工商機關(guān)，辦理登記的主要內容之一是對申請者所提供的申請內容，依法進(jìn)行審查。我國目前的公司登記實(shí)際上采取的是形式審查為主，實(shí)質(zhì)審查為輔的原則。國家工商行政管理總局《關(guān)于登記主管機關(guān)對申請人提交的材料真實(shí)性是否承擔相應責任問(wèn)題的答復》稱(chēng)：“申請人提交的申請材料和證明文件是否真實(shí)的責任由申請人承擔。登記主管機關(guān)的責任是對申請人提交的有關(guān)申請材料和證明文件是否齊全，以及申請材料和證明文件及其所載的事項是否符合有關(guān)登記管理法律法規的規定進(jìn)行審查。”股東會(huì )和董事會(huì )決議的效力，不屬于行政審查權限范圍。法定代表人的產(chǎn)生是依據公司法和公司章程的規定，董事會(huì )或者股東會(huì )形成決議，選舉公司新的法定代表人，免去公司原法定代表人職務(wù)，即產(chǎn)生變更法定代表人之效果。

　　由于原法定代表人不予配合，而使公司法定代表人變更未辦理工商登記變更手續的，新法定代表人可以持有關(guān)變更決議證明其法定代表人身份。

　　法定代表人的缺位

　　公司章程應當明確，法定代表人不能履行法定代表人職責時(shí)的具體替補程序，防止公司代表權出現真空。

　　法定代表人不能履行法定代表人職責一般是指，法定代表人被司法羈押、嚴重疾病或者死亡、喪失任職資格，以及公司不能與其取得業(yè)務(wù)聯(lián)系等不能履行法定代表人職責等。

　　為防止嚴重情勢之發(fā)生，公司也可以設定二到三級的替補流程，避免公司代表權出現真空。

　　《法國商事公司法》第112條規定：“在董事長(cháng)臨時(shí)不能分身或者死亡的情況下，董事會(huì )可以授權一名董事行使董事長(cháng)職務(wù)。因臨時(shí)不能分身的，授權限于限定的期限;授權可重復。因死亡的，授權的有效期至選出新董事長(cháng)時(shí)止。”

　　法定代表人與公司印鑒

　　法定代表人與公司發(fā)生沖突時(shí)，應當以法定代表人簽署的有效文件為準。

　　股東、董事、經(jīng)理及他人侵占公司印鑒，公司起訴要求其返還印鑒并賠償損失的，人民法院應予支持。

　　前款之訴訟，以及印鑒被侵占期間公司需要參加的其他訴訟，公司以法定代表人簽署之文件起訴或應訴的，人民法院應予準許。

　　公司與法定代表人的訴訟

　　公司與現任法定代表人發(fā)生訴訟，以及與公司發(fā)生訴訟的法人，其法定代表人與公司現任法定代表人為同一人時(shí)，公司的代表權由董事長(cháng)(或者監事會(huì )主席)擔任。

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