有關(guān)計算機軟件商業(yè)秘密保護芻議論文參考
[摘要] 面對市場(chǎng)激烈的競爭，法律與社會(huì )現實(shí)的沖突，業(yè)界人士提出了利用商業(yè)秘密的保護方法對計算機軟件進(jìn)行法律保護，但由于缺乏計算機軟件的商業(yè)秘密保護的理論研究和實(shí)踐經(jīng)驗，此類(lèi)案件訴訟的多，勝訴的少，訴訟成本高。因此，加強對計算機軟件商業(yè)秘密司法保護的研究，有著(zhù)極其重要的現實(shí)意義。
[關(guān)鍵詞] 關(guān)于 計算機 軟件 商業(yè)秘密 保護 芻議
一、基本情況及存在的主要問(wèn)題
在計算機軟件糾紛案件審理中，權利人已經(jīng)強烈地感受到，由于立法的目的原因，在有些情況下，使用《著(zhù)作權法》和《計算機軟件保護條例》對計算機軟件保護，受其調整范圍的限制，對權利人的保護顯得有些不夠充分，業(yè)界的人們紛紛開(kāi)始尋求和選擇更好的法律保護方式。近幾年，在一些訴訟案件中，權利人比較多地使用了商業(yè)秘密的保護方式，以求最大限度地保護自己的計算機軟件產(chǎn)品。這無(wú)疑是權利人法律保護意識增強的體現。但是，在調查中我們發(fā)現，如何利用商業(yè)秘密實(shí)現其保護，在審判實(shí)踐中仍然反映出很多問(wèn)題。
具體表現為：
1.對計算機軟件商業(yè)秘密的思想認識不夠到位。
�。�1)對計算機軟件的經(jīng)濟特征、技術(shù)特征及風(fēng)險特征認識不足；
(2)對商業(yè)秘密與企業(yè)發(fā)展的關(guān)系認識不足;
(3)對現有法律的保護的方式認識的'還不夠充分；
(4)對計算機軟件使用商業(yè)秘密保護缺乏理論研究和實(shí)踐經(jīng)驗。
2.對計算機軟件商業(yè)秘密的界定的原則和標準不清晰。
(1)計算機軟件中“不為公眾所知悉”的標準的劃分及界定；
(2)計算機軟件能為權利人帶來(lái)經(jīng)濟利益。
(3)實(shí)用性。實(shí)用性是指該信息具有確定的可應用性；
(4)權利人應當采取保密措施。
3.對計算機軟件商業(yè)秘密的保護措施不夠到位。
計算機軟件存在商業(yè)秘密是客觀(guān)的，特別是對商業(yè)秘密的核心技術(shù)，業(yè)界的同行們心里都非常清楚。但是，能夠自覺(jué)運用保護商業(yè)秘密的法律手段來(lái)維護自己的權益，卻顯得非常不夠。有的企業(yè)管理領(lǐng)導層根本就沒(méi)有保密的意識，也就沒(méi)有保密的措施，有的雖然采取了措施，但是措施不到位，保密制度不健全。
4.計算機軟件商業(yè)秘密侵權糾紛案件中訴訟證據不到位，訴訟的多，勝訴的少。
由于權利人對計算機軟件商業(yè)秘密的認識不到位、界定不到位、保護措施不到位、訴訟證據不到位等原因，導致訴訟的多，勝訴的少的被動(dòng)局面。
二、對策
1.在企業(yè)管理層建立起保密的法律意識。
在軟件的工程開(kāi)發(fā)的初級階段，企業(yè)的管理者就應向其內部工作人員告知商業(yè)秘密的存在，做好保守秘密的思想教育工作，及早樹(shù)立起保密的意識。
2.加強文檔的管理。
如對文件進(jìn)行編號、劃分等級，配置必要的保密、防盜設備，確保秘密文件及其所處區域的安全等。又如建立項目開(kāi)發(fā)檔案，妥善保管立項論證報告、階段性開(kāi)發(fā)文檔包括立項、論證、編寫(xiě)、調試、測試、各階段的軟件版本及終級軟件版本等技術(shù)文檔資料。
3.企業(yè)應限定知情人員的范圍，將項目分解成若干項目，嚴格分工，員工只接觸其必須完成任務(wù)的相關(guān)項目，總體方案由主要決策人員控制和把握。
企業(yè)應與掌握、接觸商業(yè)秘密的關(guān)鍵人員如工程技術(shù)人員和管理人員簽訂保密協(xié)議和競業(yè)禁止協(xié)議。明確這些人員的保密義務(wù)和泄密責任；對調離或退休的知悉該秘密的人員，提醒他們履行保密義務(wù)及泄密的法律責任。
在此特別需要強調指出，為了保護商業(yè)秘密，企業(yè)與員工之間一般簽訂兩種協(xié)議：保密協(xié)議和競業(yè)禁止協(xié)議。這兩種協(xié)議是有很大區別的。
第一，保密的方式不同。保密協(xié)議也稱(chēng)為不披露協(xié)議，指企業(yè)與員工之間簽訂的協(xié)議，它要求員工保守商業(yè)秘密，不得披露。而競業(yè)禁止協(xié)議是禁止從事競爭性的行業(yè)，它是指負有特定義務(wù)的工作人員在任職期間或離職后，在一定期間內不得從事與其任職企業(yè)有競爭的行業(yè)。
第二，保密的時(shí)間范圍不同。保密協(xié)議并無(wú)時(shí)間限制，除非該商業(yè)秘密被他人突破，進(jìn)入公知領(lǐng)域。而競業(yè)禁止協(xié)議期限一般為3年至5年，并受法律的限制。
第三，違約的侵害后果不同。員工違反保密協(xié)議時(shí)，對企業(yè)商業(yè)秘密的侵害是實(shí)際存在的；而競業(yè)禁止協(xié)議是對推定損害事先防范的制度，當員工違反競業(yè)禁止協(xié)議時(shí)，對企業(yè)商業(yè)秘密的侵害是推定的。筆者認為，競業(yè)禁止協(xié)議是保護商業(yè)秘密的一種更為行之有效的方法，它能對權利人的商業(yè)秘密保護起到更充分的保護作用。
4.重視訴訟前的證據保全工作。
由于軟件本身具有的脆弱性、易復制性、載體亦發(fā)生變化等特點(diǎn)，使得其證據保全與其他的保全有所不同。最好借助有經(jīng)驗且熟悉計算機軟件的公證人員幫助，以提高證據的效力。
5.在訴訟中應當提交的證據種類(lèi)。
�。�1)軟件開(kāi)發(fā)文檔包括源程序和目標代碼程序，紙介質(zhì)和磁介質(zhì)中的文件應當保持一致。
�。�2)軟件開(kāi)發(fā)的原始文檔，如安裝程序、文件目錄、過(guò)程名、變量名、數據流程圖、程序框圖等、系統調用的說(shuō)明、測試報告、保密措施，簽定保密協(xié)議、競業(yè)禁止協(xié)議、內部管理制度等。
�。�3)有關(guān)請求損失賠償的證據。如若對上述所述內容能引起注意，可在訴訟中舉證時(shí)使軟件權利人處于有利的地位。
6.其他說(shuō)明性的材料。
�。�1）計算機軟件的商業(yè)秘密是如何體現出來(lái)的即其商業(yè)秘密的表現形式;
(2)對軟件商業(yè)秘密采取的保密措施；
(3)掌握該軟件商業(yè)秘密的人員范圍；
(4)所涉及的人員對該軟件商業(yè)秘密掌握的程度；
(5)軟件開(kāi)發(fā)人員的分工情況；
�。�6）被侵犯的軟件商業(yè)秘密是什么;(7)侵權人以怎樣的方法和手段實(shí)施了侵權行為。
7.嚴格把握和控制向他人披露信息的時(shí)間、方式、范圍。
必要時(shí)應與相關(guān)產(chǎn)品的供應商、批發(fā)商、銷(xiāo)售商、轉包商及顧問(wèn)、律師等提出保密要求，簽訂保密協(xié)議。
參考文獻：
李祖明:高素質(zhì)的執法隊伍是商業(yè)秘密保護的關(guān)鍵[J].工商行政管理; 2007年11期; 43～45
黃東斌:商業(yè)秘密保護機制的建立和完善[N].經(jīng)理日報; 2002 黃國民:計算機軟件的法律保護之我見(jiàn)[J].法制與經(jīng)濟; 1995年05期; 10～12
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